Глава 71. ДОГОВОР КОМИССИИ

§ 1. Общие положения

Понятие. Договор комиссии и договор поручения:

сходство и отличие. Сфера применения

1. Договор комиссии весьма похож по ряду признаков на договор поручения. Более того, сам термин "комиссия" происходит от латинского comissio - поручение. С этой точки зрения выражение типа "комиссионное поручение" весьма близко к словосочетанию "масло масляное", но если отойти от происхождения слова, то Гражданский кодекс РФ устанавливает ряд особенностей, по которым договор комиссии принято отличать от близкого ему договора поручения.

2. Отграничение договора комиссии от договора поручения можно произвести по следующим наиболее значимым основаниям.

Первое.

Предмет договора комиссии - совершение комиссионером только сделок.

Предмет договора поручения - совершение поверенным не только сделок, но и иных юридических действий.

Второе.

В договоре комиссии комиссионер действует от своего имени, становится стороной и приобретает права и обязанности по совершаемым в интересах комитента сделкам.

В договоре поручения поверенный действует от имени доверителя, который и становится стороной в результате совершаемых поверенным юридических действий.

Третье.

Договор комиссии по общему правилу является возмездным.

Договор поручения предполагается безвозмездным.

Четвертое.

Договор комиссии в силу его возмездности лишен той степени личной доверительности, какой обладает договор поручения.

3. Данный договор в советский период использовался для организации так называемой комиссионной торговли, когда в специальные комиссионные магазины гражданин мог сдать на реализацию свою вещь, а магазин, действуя как комиссионер, выставлял такую вещь на продажу, передавая вырученные средства комитенту, удержав в свою пользу вознаграждение. Новую жизнь в комиссионный тип деятельности вдохнула смена общественно-экономической ситуации в стране. С началом в 90-х годов эры свободной торговли огромное количество товаров, ранее приобретенных и привезенных из-за рубежа, продавалось в многочисленных магазинах комиссионной торговли. В настоящее время, когда угар комиссионной торговли прошел, договор комиссии используется в своем классическом виде для организации сделок, которые поручаются комиссионеру, совершающему их от своего имени.

От комиссионного вознаграждения следует отличать так называемую комиссию, которая нередко в качестве платы за какие-либо действия упоминается в самых разных договорах. Так, в кредитные договоры часто включают условия о том, что банк вправе за всевозможные действия (ведение счетов должника, выдача наличных денег, сообщение данных о состоянии взаимных расчетов) взимать некую комиссию, определяемую в процентном отношении к величине операции или сумме кредита. Причем плата за кредит в размере, например, 14% годовых может быть "утяжелена" скрытой комиссией, скажем, 2% в месяц "за обслуживание счета" до фактически выплачиваемых 38% годовых (2% x 12 месяцев = 24%, уплачиваемых в дополнение к ранее указанным 14% годовых). Несмотря на тождественность названия, ничего общего с договором комиссии такие выплаты не имеют, как так никаких сделок банка от своего имени в интересах клиента не предусматривают. Зачастую они являются завуалированными поборами, дополнительно обременяющими клиентов банков, и условия о них подчас можно и нужно оспаривать как не относящиеся к договору кредита, не предусматривающие никаких дополнительных услуг должнику сверх того, что обязан делать кредитор по закону, или являющиеся несогласованными с точки зрения их предмета (ст. 432 ГК РФ).

§ 2. Определение и юридическая характеристика

Определение. Юридическая природа.

Субъектный состав. Форма

Договором комиссии признается соглашение, в силу которого одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.

По сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки (ст. 990 ГК РФ).

Договор комиссии по своей юридической природе является:

- консенсуальным;

- возмездным;

- двусторонне обязывающим.

2. В отличие от договора поручения, в договоре комиссии комитент вправе не принимать исполненное комиссионером, если это не соответствует условиям договора (п. п. 2, 3 ст. 995 ГК РФ). В связи с этим он вряд ли может быть признан фидуциарным, хотя некоторые элементы фидуциарности в этой договорной конструкции присутствуют, например, возможность в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора для комитента, а в некоторых случаях - и для комиссионера (ст. 1002 ГК РФ).

Из истории цивилистики. 2077. Предметом договора комиссии могут быть покупка и продажа товаров и вообще всякого рода движимых вещей, векселей, процентных бумаг и т.п., отправление и страхование товаров и грузов, а равно очистка их пошлиною, перевод денег, получение и производство платежей и другие тому подобные действия (Проект Гражданского Уложения Российской Империи).

3. Сам характер деятельности комиссионера в интересах комитента своеобразен: комиссионер действует от своего имени, и сам приобретает по заключаемым сделкам права и обязанности. Комитент же получает их позднее, и для этого требуется совершение либо сделок, влекущих перемену лиц в обязательстве (уступку права требования и/или перевод долга), либо наступление иных юридических фактов, с которыми законом связывается преемство комитента в правах и обязанностях комиссионера (банкротство последнего - ст. 1002 ГК РФ). В отличие от договора поручения, который порождает прямое представительство, действия комиссионера часто называют косвенным представительством именно по той причине, что он действует от своего имени.

Авторитетное мнение. Комиссионер перед третьими лицами полностью легитимирован, он не нуждается в полномочии, которое может его ограничивать в объеме деятельности и в сроках (В.А. Рясенцев).

Закон исключает прямое наделение комитента правами и обязанностями по заключаемым комиссионером сделкам. Они возникают в силу императивного указания ст. 990 ГК РФ именно у комиссионера. Однако этот императив несколько "подмывается" нормой п. 1 ст. 996 ГК РФ, согласно которой права на вещи, полученные от комитента, а также на вещи, приобретенные для него по сделкам, принадлежат комитенту. Отсюда следует, что комиссионер приобретает по таким сделкам не любые, а только обязательственные права (и соответствующие им обязанности, существующие в рамках возникшего обязательства).

Хотя в самом законе ограничений относительно сделок, совершаемых комиссионером для комитента, не установлено, в действительности отнюдь не каждая сделка может быть предметом деятельности комиссионера. И связано это с тем, что комиссионер приобретает права и обязанности по совершаемым сделкам сам, а чтобы передать их комитенту, необходимо совершить соответствующие сделки по передаче.

Если комиссионеру поручить, например, заключение договора аренды, это может привести к абсурдной ситуации: уступить комитенту приобретенные по договору права пользоваться нанятой вещью в силу п. 2 ст. 615 ГК РФ можно только с согласия арендодателя, равно как и уступить долг по внесению арендной платы можно только с согласия кредитора. То есть комиссионер становится зависимым от того, разрешит ли ему передачу прав и обязанностей арендодатель. И если не разрешит, то исполнять этот договор придется ему. Наверное, впоследствии можно каким-то образом попытаться возложить понесенные расходы на комитента, но перспективы такого спора выглядят крайне туманно: никакой вины комитента в том, что арендодатель не разрешил комиссионеру уступить ему права и обязанности, нет. И сам арендодатель не обязан давать таких согласий. Поэтому конструкция договора комиссии не предназначена для заключения арендных договоров. Пример с арендой показателен для случаев, когда отношения имеют длящийся характер, например, регулярно возникает обязанность вносить плату (наем жилья, информационное обслуживание любого вида, хранение, рента, доверительное управление имуществом и др.).

Для договоров, в которых длящийся характер исполнения отсутствует, в предмет действий комиссионера, хотя в законе это прямо и не указано, должно входить не только совершение сделки с третьим лицом, но и ее исполнение (если она предполагает исполнение со стороны комиссионера/комитента). В противном случае, приобретя обязанности по такой сделке, комиссионер может оказаться их заложником, поскольку для передачи обязанностей законом предусмотрена процедура перевода долга (§ 2 главы 24 ГК РФ), обязательным условием которой является согласие кредитора (п. 1 ст. 391 ГК РФ). При отсутствии такого согласия, как бы ни хотели привести все в задуманный вид комиссионер с комитентом, это будет невозможно. И если, например, комиссионер совершил договор купли-продажи автомобиля для комитента, но при этом комитент не наделил его деньгами, оговорив, что оплата должна быть в рассрочку, возникает парадоксальная ситуация: собственником автомобиля сразу после покупки становится комитент в силу прямого указания ст. 996 ГК РФ, а обязанным перед продавцом по оплате автомобиля остается комиссионер - по императивному требованию ст. 990 ГК РФ. Такое расхождение приобретения материального блага с обязанностью оплатить его не соответствует интересам комиссионера и нарушает справедливый баланс экономических интересов между сторонами. Тем не менее закон в нынешнем виде такую ситуацию делает возможной. Таким образом, в отступление от общего правила, в предмет действий комиссионера может входить совершение "недлящихся" и экономически невыгодных для комиссионера сделок. Впрочем, это может быть устранено в договоре комиссии, предусматривающем, например, повышенное комиссионное вознаграждение.

4. Субъекты договора комиссии:

- комитент;

- комиссионер.

Специальных требований к ним Гражданский кодекс РФ не предъявляет, т.е. это могут быть любые, в достаточной степени правосубъектные лица. Если речь идет о распоряжении каким-то имуществом, то, чтобы наделить комиссионера правом на такое распоряжение, комитент должен обладать им сам, т.е. быть собственником (как правило), либо обладать правомочием распоряжения в силу иного правового основания.

Комиссионер в ряде случаев должен обладать дополнительными правовыми признаками, например, чтобы действовать на бирже в интересах комитента, необходимо соответствовать требованиям, предъявляемым законодательством о биржевой деятельности (см. требования к субъектам договора поручения).

5. Форма рассматриваемого договора подчиняется общим правилам о форме сделок и последствиях ее несоблюдения.

§ 3. Существенные условия, содержание и исполнение

Предмет договора. Права и обязанности сторон.

Особенности прекращения

1. Существенное условие договора комиссии - это условие о предмете.

Предметом договора комиссии является совершение комиссионером сделок с третьими лицами в интересах комитента. Сделки, будучи разновидностью юридических действий (а именно - юридических актов), тем не менее не охватывают весь возможный диапазон последних, и поэтому круг действий комиссионера более узкий, чем у поверенного по договору поручения.

2. Содержание договора комиссии (права и обязанности сторон).

Комиссионер в качестве основной обязанности должен совершить порученную ему сделку в соответствии с договором и указаниями комитента, а при отсутствии таких указаний - в соответствии с обычаями делового оборота и обычно предъявляемыми требованиями. Закон прямо обязывает комиссионера стремиться заключить сделку на наиболее выгодных для комитента условиях, при этом если он извлекает дополнительную выгоду (продав имущество по большей цене, чем хотел комитент, или купив его дешевле, чем последний ожидал), полученная сумма делится между сторонами поровну, если в договоре не установлено иное.

Отступать от указаний комитента без согласия последнего можно, если того требует ситуация для обеспечения интересов комитента и если невозможно вовремя согласовать с ним изменения. Если комиссионер осуществляет предпринимательскую деятельность, в договоре ему может быть разрешено отступать от указаний комитента и без предварительного запроса. Комиссионер, не являющийся предпринимателем, должен известить комитента об отступлениях, как только это станет возможным, а выступающий в качестве субъекта предпринимательской деятельности комиссионер - в разумный срок.

Например, нередки случаи, когда цену на продаваемые товары необходимо быстро поменять: продукты быстро портятся, и если не продать их по сниженной цене сейчас, потом их надо будет просто выбросить; акции, вверенные на продажу, настолько обвально падают в цене, что, не успев их "сбросить" по пониженной цене моментально, брокер может не продать их вообще через полчаса. Для подобных случаев и требуется право комиссионера реагировать на изменение ситуации варьированием цен на товары.

Если же комиссионер не сможет доказать, что продажа по указанной комитентом цене имущества была невозможна и что, продавая имущество по более низкой цене, он предотвратил еще большие убытки комитента, а также отсутствие возможности согласовать понижение цены с комитентом (когда он был обязан получить такое согласование), он должен возместить комитенту разницу между согласованной ценой и пониженной.

Покупка имущества по цене более высокой, нежели согласованная сторонами, влечет несколько иные последствия. Предполагается, что комиссионер в крайнем случае может просто воздержаться от покупки, если цены выросли настолько, что это может оказаться невыгодно комитенту. Поэтому, если комитент незамедлительно заявит комиссионеру об отказе принять соответствующие товары, комиссионеру придется оставить их себе, а деньги, полученные от комитента, надо будет вернуть. Он может сократить свои потери, только заявив, что принимает на себя разницу в цене, после чего комитент должен будет принять приобретенное имущество.

Авторитетное мнение. Выйдя за пределы порученного, комиссионер сам становится обязанным перед стороной, с которой он совершил сделку, и несет ответственность за ее совершение перед комиссионером (О.С. Иоффе).

Приобретая по сделкам с третьими лицами права, комиссионер обязан впоследствии передать их (уступить) комитенту, даже если условия этих сделок с третьими лицами запрещают такую уступку. Нарушив этот запрет, комиссионер остается ответственным перед контрагентом, поэтому вряд ли ему экономически целесообразно заключать сделку, в условиях которой такой запрет присутствует, ведь уступка прав комитенту - это его императивная обязанность.

Судебная практика. Информационное письмо ВАС РФ от 17.11.2004 N 85 "Обзор практики рассмотрения споров по договору комиссии".

Из истории цивилистики. Комиссионер обязан назвать комитенту третье лицо, с которым он вступил в договор. Комиссионер, не открывший имени своего контрагента в извещении о заключении договора, отвечает за исполнение договора, не получая никакого комиссионного вознаграждения (часть 3 ст. 273-д ГК РСФСР 1922 г.).

Комиссионер обязан обеспечивать сохранность имущества, полученного от комитента или приобретенного для него, до передачи комитенту и отвечает за допущенную несохранность. При этом он также обязан проверять состояние полученных во исполнение договора комиссии вещей, собирать доказательства их несохранности или несоответствия договору, равно как и доказательства того, что кто-либо причинил такому имуществу комитента ущерб, и передать их комитенту для того, чтобы он имел возможность защитить свои интересы.

По окончании договора комиссионер обязан передать комитенту находящееся у него имущество последнего и представить отчет об исполнении договора. При этом он имеет право удерживать имущество для обеспечения своих прав на получение комиссионного вознаграждения и на возмещение понесенных расходов до полного удовлетворения своих притязаний, а также удерживать из поступающих для комитента сумм те средства, которые комитент обязан ему выплатить.

За действия третьих лиц по исполнению ими сделки в отношении комитента комиссионер не отвечает. Однако закон допускает, что он может принять за них перед комитентом так называемое ручательство, делькредере (от итал. del credere - на веру). И тогда к нему можно будет предъявлять требования, основанные на ненадлежащих действиях контрагентов по сделкам.

Правовая природа этого ручательства, видимо, близка к институту поручительства, где поручитель обязывается отвечать перед кредитором за действия должника (§ 5 главы 23 части первой Гражданского кодекса РФ), но судебная практика не считает такое ручательство видом поручительства. В связи с этим все аспекты того, в чем это ручательство состоит и на каких условиях действует, надо указывать в самом договоре комиссии или в отдельном соглашении об этом.

Если комиссионер не принимал ручательства перед комитентом, в его обязанности входят информирование комитента, сбор возможных доказательств допущенных третьим лицом нарушений и уступка прав по сделке самому комитенту.

Комиссионер имеет право передать свои полномочия другому лицу по договору субкомиссии, если на это нет прямого запрета в договоре, но за действия субкомиссионера он остается ответственным перед комитентом.

3. Основная обязанность комитента - уплата комиссионного вознаграждения в размере, указанном в договоре либо определяемом в соответствии с п. 3 ст. 424 ГК РФ. Если комиссионер принимает на себя делькредере, комитент обязан внести за это дополнительную плату. Комиссионное вознаграждение подлежит уплате и тогда, когда выполнить свои обязанности комиссионер не смог по вине комитента.

Комитент обязан принимать от комиссионера все исполненное им по договору; производить осмотр полученного и без промедления заявлять о недостатках комиссионеру; освобождать комиссионера от обязательств, которые он принял на себя перед третьими лицами по заключенным с ними сделками. Учитывая, как было указано выше, что перевести на себя долги комиссионера можно лишь с согласия кредиторов, такое "освобождение" от обязательств может выражаться лишь в исполнении комитентом за комиссионера его обязанностей перед третьим лицом - кредитором - в соответствии с правилами ст. 313 ГК РФ.

4. Основные корреспондирующие права и обязанности комитента и комиссионера проиллюстрированы в следующих таблицах.

Права комитента и обязанности комиссионера.

Права комиссионера и обязанности комитента.

5. Прекращение договора комиссии.

Основания прекращения договора комиссии:

- отказ комитента от исполнения договора;

- отказ комиссионера от исполнения договора в случаях, предусмотренных законом или договором;

- смерть комиссионера, признание его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;

- признание индивидуального предпринимателя, являющегося комиссионером, несостоятельным (банкротом).

Комиссионер может отказаться от договора, только если сам договор ему такое право предоставляет либо если договор заключен на неопределенный срок. Комитенту такое право прямо предоставлено, правда, одновременно с обязанностью возместить причинные тем самым комиссионеру убытки.

Здесь имеет место примечательная ситуация: комитент должен возмещать убытки за свои правомерные действия, ведь ст. 1003 ГК РФ прямо наделяет его правом отказаться от договора. При этом возмещение убытков является мерой ответственности, то есть может иметь место, с точки зрения теории права, только за неправомерное поведение. Но в отношениях комитента с комиссионером при отказе первого от договора возмещение убытков выполняет, очевидно, иную функцию, нежели мера ответственности.

Об отказе от договора соответствующая сторона должна известить своего партнера не менее чем за 30 дней или за более длительный срок, если это предусмотрено в условиях соглашения.

Судебная практика. В объем прав, которые переходят к комитенту при признании комиссионера банкротом, включаются как право требования исполнения основного обязательства, так и все связанные с ним права, в частности, на взыскание с должника процентов, неустойки, убытков.

В состав обязанностей, которые переходят к комитенту в случае признания комиссионера банкротом, включаются как обязанность по исполнению основного обязательства, так и все связанные с ним обязанности, в частности, по уплате процентов, неустойки, возмещению убытков (информационное письмо ВАС РФ от 30.07.2002 N 68 "О практике применения части второй статьи 1002 Гражданского кодекса Российской Федерации").

При прекращении договора комитент обязан выплатить комиссионеру вознаграждение за совершенные к этому моменту сделки, а также распорядиться находящимся у комиссионера имуществом. Комиссионер имеет право сдать такое имущество на хранение за счет комитента или продать его по выгодной цене, если комитент не направит ему соответствующих распоряжений о судьбе имущества. Срок такого распоряжения при отказе от договора со стороны комиссионера составляет 15 дней.

Литература

Нерсесов В.О. Понятие добровольного представительства в гражданском праве. М., 1998.

Калемина В.В. Все о договоре комиссии: Практич. пособие. М., 2005.

Комаров Б.К. Договор комиссии по советскому праву. М., 1961.

Красавчиков О.А. Договор комиссии по советскому гражданскому праву: Учеб. пособие. Свердловск, 1957.

Не нашли, что искали? Воспользуйтесь поиском: