Порядок обращения взыскания на предмет залога

5.1. Обращение взыскания на Предмет Залога может быть произведено в судебном или внесудебном порядке (по усмотрению Залогодержателя).

5.2. [Реализация заложенного имущества осуществляется путем продажи с торгов.]

5.3. Стоимость (цена реализации, начальная продажная цена) Предмета Залога (Доли) устанавливается в размере ее рыночной стоимости на момент реализации, определяемой независимым оценщиком. Стороны пришли к соглашению, что независимый оценщик должен быть выбран исключительно Залогодержателем, а также что независимая оценка Доли должна быть осуществлена за счет средств Залогодателя.

5.4. В случае обращения взыскания на Долю на основании настоящего Договора Залогодатель обязуется предпринять все зависящие от него действия, необходимые для отчуждения Доли.

Порядок разрешения споров

6.1. Возникший между сторонами по настоящему Договору спор подлежит разрешению в судебном порядке в соответствии с действующим законодательством. Все споры по настоящему договору разрешаются Арбитражным судом г. Москвы.

Прочие условия

7.1. Все изменения и дополнения к настоящему Договору действительны лишь в том случае, если они совершены в нотариальной форме и подписаны уполномоченными на то лицами.

7.2. Если одна из сторон изменит свое местонахождение, то она обязана немедленно проинформировать об этом другую сторону.

7.3. Настоящий договор подлежит нотариальному удостоверению.

7.4. Недействительность отдельных условий Договора не влечет недействительности остальных условий Договора.

7.5. Залогодатель предупрежден нотариусом о необходимости подписания им заявления о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ.

7.6. Содержание статей 9, 10, 163, 167, 209, 334-356, 358.15 Гражданского кодекса Российской Федерации, статей 22, 25 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» нотариусом Сторонам разъяснено и понятно.

7.7. Расходы по заключению и нотариальному удостоверению настоящего Договора несет Залогодержатель.

7.8. Настоящий Договор до подписания полностью прочитан Залогодателем и Залогодержателем, полностью соответствует их намерениям и содержит весь объем соглашений между сторонами в отношении предмета настоящего Договора, отменяет и делает недействительными все другие обязательства или представления, которые могли быть приняты или сделаны сторонами, будь то в устной или письменной форме, до заключения настоящего Договора.

7.9. Стороны, представители Сторон настоящего Договора подтверждают в присутствии нотариуса, что они в дееспособности не ограничены, под опекой, попечительством не состоят, по состоянию здоровья могут самостоятельно осуществлять и защищать свои права и исполнять обязанности, не страдают заболеваниями, препятствующими осознать суть заключаемого и подписываемого ими договора, условия и последствия его заключения, что у них отсутствуют обстоятельства, вынуждающие их совершить данную сделку на крайне невыгодных для себя условиях. Данная сделка не является ни для кого из них кабальной.

7.10. Во всем остальном, что не предусмотрено настоящим Договором, Стороны руководствуются законодательством Российской Федерации.

7.11. Настоящий договор составлен в трех экземплярах, один из которых хранится в делах нотариуса города Москвы [_____] по адресу: [_____]; по экземпляру выдается Залогодателю и Залогодержателю.

ПОДПИСИ сторон

Приложение 9

к Корпоративному договору

ООО «[_____]»

от [_____]

Приложение 9. Раскрытие информации [172] [Опция73]

1. Во избежание сомнений, все термины, указанные в настоящем Приложении с заглавной буквы, имеют значение, указанное в основном тексте Договора (Корпоративного договора ООО «[_____]» от [_____]).

2. Стороны подтверждают, что следующая информация о юридическом и финансовом состоянии Общества, его активах и деятельности была предоставлена Инвесторам до Даты Заключения:

2.1. Кредиторская задолженность Общества перед ООО "____" в размере ______ Рубля;

2.2. Кредиторская задолженность Общества по налогам и взносам в размере _______ Рубля (ФСС); ________ Рубля (ПФР); ________ Рубля (ФФОМС); ________ Рубля (ФНС (НДФЛ));

2.3. Кредиторская задолженность Общества по Договору займа № ____ от _____ г., заключенному между ______ и Обществом на сумму_____ Рублей под _____% годовых.

1.1.

Подписи Сторон

__________________

Фонд

__________________

Основатель

__________________

Соинвестор

[11]

Общие комментарии

Для Фонда физические лица не являются аффилированными, т.к. типичным является продажа дочернему обществу, при этом предыдущий собственник фактически остается лицом, которое по закону может «управлять» долей. При продаже физическому лицу бенефициарный собственник фактически меняется, и это должно решаться в каждом конкретном случае.

Лучше выяснять вопрос состоятельности аффилированного лица и вообще ограничивать такие отчуждения.

Вариант: компания была на упрощенной системе налогообложения, основатель владел долей напрямую; потом вошел инвестор-ООО, «упрощенка» слетела; основатель (физическое лицо) решает перекинуть долю на контролируемое ООО, чтобы ограничить свою ответственность

+ реструктуризация под сделку.

[Опция2]

Опционально

Разделение инвестиций на два транша позволят снизить риски инвесторов, а также является дополнительной гарантией выполнения условий корпоративного договора. Однако на практике возможно предоставление всей суммы

инвестиций одним траншем.

[Опция3]

Опционально

Как, правило, используется для тех работников, замена (уход) которых может повлечь остановку всего проекта.

[14]

Общие комментарии

Ключевые показатели эффективности должны быть документально зафиксировано понятными документами. Например, может использоваться документ, закрепляющий целевую выручку от продаж конкретных групп товаров конкретным способом. Однако, следует учитывать, что такую выручку достаточно проблематично установить из документов бухгалтерского учета.

[Опция5]

Опционально

Используется, если нужно подтверждение третьих лиц о выполнении KPI, либо проводятся аудит или иная проверка общества.

[Опция6]

Опционально

Применение специального счета (контролируемого инвестором), на который будут предоставляться инвестиционные средства. Позволяет существенно снизить риски вывода средств из компании и их расходования не в соответствии с достигнутыми договоренностями. Степень контроля за счетом может быть различной (от простого получения информации об операциях, до одобрения определенных транзакций)

[17]

Общие комментарии

Варианты зависят от результатов финансовой проверки и размера компании.

Например, у компании много контрактов и мало мощности, т.е. просрочки обязательств еще нет, но, вполне вероятно, будет. Учет такой компании, как правило, ведется плохо – в таком случае следует использовать первый вариант (должны быть раскрыты все обязательства).

Второй вариант – только по просроченной задолженности, т.е. не вероятный риск, а уже существующий.

[Опция8]

Опционально

Солидарная ответственность основателей выгодна инвесторам, т.к. позволяет им предъявлять требования к любому из основателей вне зависимости от того, кем было допущено нарушение. Однако могут быть предусмотрены и другие варианты ответственности (например, раздельная или субсидиарная – т.е., когда один основатель отвечает за другого только если последний не может выполнить требования инвестора).

На уровне опционного договора (Приложение 3) размер и вид ответственности Основателей уточняются за счет применения формулы расчета доли, которую может требовать выкупить инвестор. Более того, Основатели могут заключить между собой отдельный договор о порядке распределения ответственности по опционным договорам.

То есть отдельные от корпоративного договора инструменты могут быть структурированы по-другому.

[Опция9]

Опционально

Создание совета директоров в обществе не является обязательным. Однако в некоторых случаях это может упростить управление – например, когда общество имеет много участников и проводить общее собрание участников по всем вопросом затруднительно

[Опция10]

Опционально

Набор предварительных условий (включая KPI проекта) может быть различным, в зависимости от особенностей проекта.

[Опция11]

Опционально

Если в договоре сразу будет указано, каким должно быть распределение долей между всеми участниками после предоставления второго транша, то любое изменение соотношения долей между участниками потребует внесения изменений в корпоративной договор.

[Опция11]Если используется первый вариант, то текущие участники могут между собой доли перебрасывать без необходимости изменения корпоративного договора.

[Опция12]

Опционально

Применение специального счета (контролируемого инвестором), на который будут предоставляться инвестиционные средства. Позволяет существенно снизить риски вывода средств из компании и их расходования не в соответствии с достигнутыми договоренностями. Степень контроля за счетом может быть различной (от простого получения информации об операциях, до одобрения определенных транзакций).

[Опция13]

Опционально

Цель раздела. Применение раздела 5 не является обязательным. Рекомендуется включать его в текст договора, если предынвестиционная оценка проекта основывается на предположении, что проект может выйти на определенные показатели в будущем (другими словами расчет строится на показателях, которые не могут быть точно проверены на момент подписания), и при этом основатели и инвесторы расходятся в оценке этих показателей и, соответственно, предынвестиционной оценке проекта.

Различие между вариантами. Представляется, что вариант 1 более выгоден инвесторам (т.к. они изначально получают большую долю в проекте по меньшей оценке с условием, что в дальнейшем соотношение долей может быть изменено в пользу основателей), вариант 2 – основателям, а вариант 3 в зависимости от обстоятельств и используемой формулы может быть выгоден как основателям, так и инвесторам.

Мотивация основателей. Вместе с тем, варианты 1 может также использоваться не только в случае невозможности договорится о точной предынвестиционной оценке, но и для мотивации основателей.

Модель купли-продажи. Все варианты, указанные в разделе 5 могут строиться не только по модели увеличения уставного капитала, но и по модели выкупа долей одной стороной у другой по номинальной стоимости. Однако в таком случае рекомендуется условия раздела 5 не включать в текст корпоративного договора, а заключать и нотариально заверять отдельные опционные договоры, содержащие соответствующие условия.

[114]

Общие комментарии

Пункт означает, что Основатель имеет право увеличить свою долю путем оплату дополнительного вклада по номинальной стоимости доли.

[115]

Общие комментарии

Достижение / недостижение КПЭ будет подтверждаться заполненной формой (приложение 4).

[116]

Общие комментарии

Если этот вариант используется, то п. 4.8.1. Договора должен удаляться (про достижение КПЭ).

[117]

Общие комментарии

Это регулируется п.8.7-8.10 Устава (Приложение 7 к Договору)

Опционально

[Опция18]Стороны могут установить конкретный срок, в течение которого Сделки совершаются с согласия Инвесторов.

[Опция19]

Опционально

Рекомендуется включать указанный раздел в корпоративный договор, т.к. если его не включать, то будет применяться только преимущественное право, предусмотренное законодательством, распространяется только на случаи купли-продажи (т.е., если какой-либо участник захочет, например, внести свои доли в уставной капитал другой компании, то другие участники не смогут использовать преимущественное право).

[120]

Общие комментарии

Приведена формула, устанавливающая пропорциональный выкуп.

[Опция21]

Опционально

Указанное право (так называемое tag-along right) позволяет разнообразить набор инструментов, которые может использовать инвестор в случае намерения основателя продать свою долю: инвестор может решить не использовать преимущественное право, а присоединиться к сделке основателя по продаже доли.

Однако данный раздел представляется необязательным. В частности, его, вероятнее всего, можно не включать, когда корпоративный договор предусматривает, что в принципе все сделки по отчуждению долей требуют согласия инвестора.

[122]

Общие комментарии

Иное – стороны могут предусмотреть, что заключается отдельный договор с каждым участником.

[Опция23]

Опционально

Вариант 1 позволяет сторонам получить одинаковый доход от отчуждения долей, однако при этом может нарушиться соотношение их долей в уставном капитале. Нарушение соотношения долей может не иметь каких-либо существенных последствий, если механизм принятия управленческих решений в обществе не привязан к размеру доли (например, если ключевые решения принимаются единогласно).

Вариант 2, в зависимости от используемой формулы, может либо иметь примерно те же последствия, что вариант 1, либо позволить сохранить соотношение долей сторон (при этом следует учитывать, что при отчуждении долей в общество войдет новый участник).

[124]

Общие комментарии

Следует выбрать один из вариантов.

[125]

Общие комментарии

Рыночная стоимость будет определяться независимым оценщиком.

[Опция26]

Опционально

Указанный инструмент (так называемый drag-along right) является очень удобным механизмом понуждения миноритарных участников к продаже компании (точнее долей в компании), если этого хотят участники, обладающие основным пакетом долей участия в компании. Так, может сложиться ситуация, когда участники с общей долей не менее 75% найдут какое-либо третье лицо, которое захочет выкупить проектную компанию целиком – в таком случае такие участники (с долей не менее 75%) смогут самостоятельно обсуждать условия сделки с приобретателем, а потом принудить остальных участников присоединиться к продаже.

Однако, представляется, что этот инструмент может не включаться в корпоративный договор.

[Опция27]

Опционально

Право на участие в последующем финансировании дает возможность инвесторам (i) поддерживать свою долю в бизнесе на определенном уровне (п.10.1) и (ii) увеличить свою долю, если в ходе последующего финансирования предынвестиционная оценка нового инвестора занижена (новый инвестор входит по оценке менее, чем входил Фонд)(п.10.2). Однако также представляется, что включение данного раздела в договор не является обязательным.

[128]

Общие комментарии

Увеличение уставного капитала (внесение вклада) будет осуществляться на тех же условиях, что новый инвестор.

Если необходимо, Фонд вправе не пускать нового инвестора, т.к. это вопрос единогласного решения.

[129]

Общие комментарии

«Размывание» уставного капитала будет производиться в зависимости от варианта, выбранного в п. 12.3 Договора.

[Опция30]

Опционально

Использование ликвидационной привилегии в первую очередь необходимо, если инвесторы нацелены на получение прибыли от проекта путем последующей перепродажи бизнеса. Если же инвесторы используют дивидендную модель получения дохода, то данный раздел может не включаться в договор, хотя, представляется, что и в дивидендной модели он не будет лишним, т.к. нельзя полностью отрицать вариант продажи бизнеса при работе по дивидендной модели.

[131]

Общие комментарии

Устанавливается продажа по разным ценам за разные доли. Это больше джентельменское соглашение, т.к. все стороны (кроме миноритариев) будут иметь возможность повлиять на запуск механизма ликвидационной привилегии.

[132]

Общие комментарии

Например, [132]Стратегический инвестор может покупать через три разных юридических лица и периодами.

[133]

Общие комментарии

Суммы, получаемые сторонами Договора, будут зафиксированы в договорах купли-продажи или иных сделках.

[Опция34]

Опционально

Т.к. бизнес может быть продан не только путем продажи долей в компании (так называемая share deal), но и путем продажи активов компании (asset deal), то рекомендуется также добавлять в договор ликвидационную привилегию на случай продажи активов. Вместе с тем, это не является обязательным, например, если устав общества предусматривает, что распоряжение основными активами осуществляется по единогласному решению или иным образом, всегда с учетом мнения инвестора.

[135]

Общие комментарии

Речь идет о дивидендах.

[Опция36]

Опционально

Реорганизация наряду с assets deal и share deal является одним из вариантов продажи бизнеса. Однако, т.к. решение о реорганизации российского ООО требует единогласия участников, то данное условие может не включаться в договор. Вместе с тем рекомендуется указывать его, т.к.:

(i) Возможно изменение законодательства, и решение о реорганизации не будет требовать единогласия;

(ii) Письменное закрепление данной договоренности (которую, при этом, следует рассматриваться все же больше как джентельменское соглашение) может являться сильным аргументов в переговорах с партнерами по бизнесу.

[137]

Общие комментарии

Рыночная стоимость будет определяться независимым оценщиком.

[Опция38]

Опционально

Указанное условие выгодно инвесторам, но ограничивает права основателей. Представляется, что его включение в договор не является обязательным

[Опция39]

Опционально

Для многих инвесторов получение достоверной, документально подтвержденной, информации о бенефициарах своих контрагентов может быть не обязательным. В связи с этим данное условие может не включаться в договор.

Это, однако, не должно приводить к тому, что сторонами по договору становятся лица, у которых ничего нет за душой = нет возможности с них взыскать неустойку или убытки, заставить их выкупить долю.

[140]

Общие комментарии

Можно предусмотреть конкретный срок.

[141]

Общие комментарии

Счет будет открыт по решению генеральный директор на основании решения общего собрания участников.

Данная мера позволит уменьшить потери от инфляции. Между тем, Договор не устанавливает ответственности за неисполнение данного пункта.

[Опция42]

Опционально

Вариант 1 более выгоден инвесторам, чем вариант 2, т.к. при его использовании доли инвесторов не будут размываться при приобретении долей работниками. Однако получение долей работниками может привести к сложности в принятии управленческих решений, требующих единогласия всех участников.

На практике и инвесторам, и основателям больше подходит так называемый «фантомный» опцион.

[143]

Общие комментарии

Другими словами – пропорциональное «размытие» долей.

[144]

Общие комментарии

Обязательство по неконкуренции продолжает действовать даже после прекращения статуса участника.

[145]

Общие комментарии

Решения общим собранием участником могут быть не приняты по вине генерального директора, в частности, если он не организует, предоставляет недостоверные / неполные материалы для заседания общего собрания.

[Опция46]

Опционально

Создание совета директоров в проектной компании имеет смысл, главным образом, когда у общества имеется много участников, что затрудняет принятие управленческих решений на уровне общего собрания участников.

[147]

Общие комментарии

Данное положение действует параллельно с положениями о тупиковых ситуациях. По желанию, может быть запущена процедура разрешения тупиковой ситуации (если ситуация приобретает более тяжелый характер). Данное положение действует многократно.

[Опция48]

Опционально

Рекомендуется включать данные условия в договор, чтобы инвесторы могли сохранить контроль не только над основным обществом, но и над компаниями, которые в будущем станут дочерними обществами.

[Опция49]

Опционально

Рекомендуется заранее согласовывать основные внутренние правила компания, которые будут распространяться на ее работников. В настоящем пункте 12.21 приведены правила, которые на наш взгляд являются основными. В зависимости от особенностей бизнеса проектной компании они могут быть изменены.

[150]

Общие комментарии

Данное положение предусматривает ограничение для любых наличных операций и операций с банковскими картами.

[Опция51]

Опционально

Рекомендуется указать допустимый лимит.

[Опция52]

Опционально

В настоящем договоре опционный договор используется как механизм обеспечения исполнения основных договоренностей между инвесторами и основателями (если основатели существенно нарушают договоренности, то инвесторы могут требовать, чтобы основатели выкупили доли инвесторов по заранее определенной цене). Однако его использование не является обязательным, т.к. обеспечение исполнения договоренностей может достигаться и иными способами.

[Опция53]

Опционально

Так же как и опционный договор залог не является обязательным механизмом обеспечения и может не использоваться. Однако при принятии решения об использовании/не использовании залога следует учитывать, что информация о залоге доли отражается в ЕГРЮЛ и это может быть дополнительным механизмом ограничения бесконтрольной продажи долей основателями (мало кто из покупателей согласится приобрести долю, обремененную залогом).

Стоит отметить, что в качестве инструмента, позволяющего получить возмещение за счет заложенного имущества – залог может быть малоэффективен, т.к. закладываемые доли в ООО могут практически ничего не стоить (например, если выведены активы).

[Опция54]

Опционально

Данный раздел может не включаться в договор. При его обсуждении рекомендуется проявлять особую осмотрительность, чтобы не допустить включения механизмов разрешения тупиковой ситуации, допускающих злоупотребления какой-либо стороной. В качестве вариантов разрешения ситуаций могут выступать, например: (i) согласительные процедуры, (ii) медиация, (iii) механизмы выкупа одного из участников по справедливой цене (Russian roulette, Mexican shootout и т.д.) и др.

Разрешение тупиковых ситуаций не нужно путать со специальными правилами переизбрания совета директоров.

[Опция55]

Опционально

Данный раздел ограничивает возможности сторон по отчуждению долей, т.к. приобретатель должен присоединяться к корпоративному договору, вставая на место отчуждающей стороны. Это позволяет сохранить договоренности между сторонами, даже если основатели решили покинуть проект.

[156]

Общие комментарии

Требование о заключении корпоративного договора также действует в случае реорганизации юридического лица, являющегося участником общества – стороной Договора.

[157]

Общие комментарии

Правопреемники участников (в том числе, наследники) вправе стать участниками только в случае одобрения другими участниками (это предусмотрено в Уставе).

[158]

Общие комментарии

За односторонний отказ может быть предусмотрена плата.

[Опция59]

Опционально

Рекомендуется включать в договор ответственность в виде неустойки за нарушение условий, которые не являются самыми существенными (за нарушение самых существенных условий рекомендуется предусматривать механизмы штрафного опциона). Однако конкретный набор условий, нарушение которых влечет неустойку, а также сумма неустойки, могут изменяться в каждом конкретном случае.

[160]

Общие комментарии

Счет, на который должен быть зачислен штраф, может быть указан в Договоре, либо в требовании об уплате штрафа.

[Опция61]

Опционально

Набор заверений может изменяться для каждого отдельного проекта. В Приложении 2 приведен примерный перечень заверений.

[Опция62]

Опционально

Набор оснований, влекущих обязанность по возмещению потерь, может изменяться для каждого отдельного проекта. В Приложении 5 приведен примерный перечень оснований и возможный порядок расчета потерь.

[Опция63]

Опционально

Позволяет быстрее войти в сделку, путем перенесения выполнения условий со стадии «до сделки» на стадию «до денег».

[164]

Общие комментарии

Если Основателем является иностранное юридическое лицо, следует принять во внимание положения законодательства о контролируемых иностранных компаниях, поскольку могут возникнуть существенные, в том числе уголовно-правовые риски.

[165]

Общие комментарии

Если доля выкупается полностью. Применимо если опцион только от одного основателя, либо при нескольких основателях и солидарной ответственности.

[166]

Общие комментарии

Если выкупается часть доли пропорционально. Применимо если в сделке несколько основателей, с каждым заключен опционный договор (или один со всеми) – при долевой ответственности основателей.

[167]

Общие комментарии

Пример приведен с учетом, что каждый основатель выкупает пропорционально своей доле.

[168]

Общие комментарии

Основание штрафного пут-опциона можно менять/конкретизировать. В указанном случае с уголовным делом, например, можно конкретизировать, что основанием является не возбуждение уголовного дела, а вступление в силу обвинительного приговора. Это вопросы переговоров основателя и инвестора.

[169]

Общие комментарии

Согласно ст. 309.2 ГК РФ должник несет расходы на исполнение обязательства, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором либо не вытекает из существа обязательства, обычаев или других обычно предъявляемых требований. Таким образом, при отсутствии иного в договоре, по общему правилу, расходы, связанные с исполнением обязательства, несет должник.

[Опция70]

Опционально

Обеспечительный платеж и депозит нотариуса представляют собой механизмы, гарантирующие, что Инвестор получит плату за проданную им долю в случае реализации опциона. Однако их применение не является обязательным. Стороны (Основатель и Инвестор) могут договориться, что плата за долю будет передана Инвестору обычным порядком, после заключения договора купли-продажи.

[171]

Общие комментарии

Договором залога может быть предусмотрено, что права участника осуществляет залогодержатель.

[172]

Общие комментарии

Следует запрашивать у проектов исключения из заверений и информацию по финансовым обязательствам.

[Опция73]

Опционально

Пункт выгоден Основателям. Основатель раскрывает все обстоятельства, и в дальнейшем Инвестор не может ссылаться, что не знал этих обстоятельств.

Важно для заверений об обществе.

Не нашли, что искали? Воспользуйтесь поиском: