Глава V. Реальные, вербальные, литеральные и консенсуальные контракты

Обязательства из юридических сделок можно разделить на:

обязательства, строго односторонние (contractus unilaterales), дающие иск только кредитору (condictio);

на обязательства односторонние, но допускающие иногда иск и со стороны должников (actiones contrariae);

обязательства двусторонние (contractum bilaterales), дающие самостоятельные иски обоим контрагентам (directae actiones).

Следует различать обязательства, возникающие из реальных, вербальных, литеральных и консенсуальных контрактов.

1. Реальные контракты (contractus re)

Реальные контракты предполагают не только соглашение сторон, но и передачу вещи должнику. Передача вещи представляет собой уступку владения, физического контроля над материальной вещью. В случае реального контракта главное обязательство заключалось в возвращении той же вещи или равноценной. Исключение составлял лишь договор о дарении.

Дарение (donatio). [84] Дарение есть реальный строго односторонний договор (contractus unilateralis) о безвозмездном предоставлении одним лицом другому известного имущества.

Дарение предполагает согласие одариваемого. Поэтому оплата чужих долгов без ведома должника не считается дарением до тех пор, пока должник не выразит своего согласия. Дарение уменьшает имущество дарителя и увеличивает имущество одариваемого. Не считается дарением все, что противоречит правилу: дарение - акт безвозмездный. Предметом дарения может быть всякое имущественное право, допускающее отчуждение.

Римское право ограничивало дарения. Во-первых, запрещались чрезмерные дарения. Так, в 204 г. до Р.Х. по инициативе трибуна Цинция Алимента был принят закон (lex Cincia) [85], установивший максимум допустимых дарений на сумму, не превышавшую 1000 ассов. Юстиниан в VI в. от Р.Х. установил, что дарения не должны превышать сумму в 500 солидов[86]. Если дарение было выше этой суммы, то оно получало силу, если было занесено в протокол суда.

Во-вторых, были запрещены дарения между мужем и женой. [87] Разрешались дарения только между женихом и невестой (donatio ante nuptias), т.е. дарение по случаю обручения[88] и между мужем и женой на случай смерти (donatio mortis causa). [89]

Даритель пользуется правом требовать возвращения дара вследствие неблагодарности. Неблагодарность могла выразиться в грубом оскорблении, в причинении имущественного вреда, в неисполнении принятых на себя обязательств. Оспаривать дарение имеют право кредиторы несостоятельных должников, если дарение наносит им ущерб, а также необходимые наследники дарителей.

Заем (mutuum). [90] Заем (mutuum или mutui datio) есть реальный односторонний контракт, при котором переходит от одного лица к другому в собственность известное количество вещей, заменимых по видам с обязанностью получателя этих вещей возвратить их в том же количестве и такого же качества. Заем - старейший реальный контракт с целью потребления, восходящий к древнему гражданскому праву (ius civile) и был поэтому строго односторонним обязательством (negotium stricti iuris), по которому должник (заемополучатель), получив в собственность родовую вещь (genus), принадлежавшую кредитору (заимодавцу), обязуется возвратить (dare oportere) такое же количество таких же вещей (tantum eiusdem generis). Таким образом, заем устанавливался посредством, как соглашения, так и передачи вещи. Должник становился собственником вещи, полученной от кредитора, и мог распоряжаться ею по своему усмотрению. Вещь, становившаяся предметом займа, называлась вещью потребляемой (res consumptibilis) и равнозаменимой (res fungibilis). Наиболее важным примером вещи заменимой по виду, ставшей предметом займа, являются деньги.

Заем как односторонний контракт создавал только одно обязательство. Заимодавец имеет личное право (он является кредитором) против заемополучателя (должника), в то время как обязанность возложена на должника. Кредитор мог усилить свое личное право посредством личного иска (condictio). Наиболее важную роль condictio играла при решении споров о неосновательном обогащении. Отправной точкой этого процесса развития были два иска из неформального договора (stipulatio) займа (mutuum), а именно condictio certae penoniae и condictio certae rei (о возврате определенной вещи или других заменяемых вещей, но не денег); поскольку в формуле иска о видовых, индивидуально-определенных вещах чаще всего употреблялось выражение triticum (пшеница), юристы называли этот личный как condictio triticaria.

Переход предмета займа в собственность должника мог произойти непосредственно и опосредованно (например, если кредитор дает должнику вещь, чтобы тот продал ее и взял деньги в заем). Должник обязан возвратить не более того количества вещей, какое он получил. Для получения процентов (pecuniua foeneris) необходимо было заключить особую стипуляцию. Если срок займа не был обусловлен, то кредитор мог требовать платежа в любое время. Как уже отмечалось, заем производил строго одностороннее обязательство. Согласно senatus consultum Macedonianum, кредитор, давший деньги в заем лицу, бывшему под отеческой властью, не мог по суду взыскивать эти деньги; однако, если это лицо имело свой peculium или долг был сделан с согласия отца, или, если кредитор докажет, что по извинительной ошибке принял это лицо за самовластное - это сенатское решение не имело места. Письменный акт, совершаемый при займе, имел только значение доказательства.

В случае неосновательного обогащения одного лица на счет другого возникают иски, составленные по образцу иска из займа. В Дигестах приведена система этих исков:

condictio indebiti - это иск о возврате недолжного, уплаченного по ошибке. Этот иск дается тому лицу, которое по ошибке, считая себя должником, заплатит долг. Цель иска - возвратить ошибочно заплаченное. Намеренно платящий недолжное считается дарителем. Сознательно принимающий недолжное, выдавая себя за кредитора, считается вором.

condictio ob causam datorum - это иск, которым может пользоваться лицо, если оно дает что-либо другому лицу в расчете на будущее событие и это событие не наступает.

condictio ob turpem causam - это иск, имеющий силу против того лица, которое получило что-либо от другого лица, руководствуясь безнравственным мотивом (например, принял деньги, чтобы совершить преступление). Если порок на стороне дающего или на обеих сторонах, то иск не имеет места.

condictio sine causa - иск, направленный против всякого неосновательного обогащения на счет другого.

condictio ob iniustam causam - иск, имеющий силу против обогащения посредством проступка (condictio furtiva) или по сделке, не одобряемой законом (например, под влиянием угрозы и т.д.)

Особым видом займа в Римском праве является морской заем (foenus nauticum, синон. pecunia traiecticia). [91] Предметом этого займа являются деньги или другие родовые вещи, которые были необходимы в морской торговле. Кредитор в случае морского займа нес риск только по возвращении корабля должника в порт, но при этом договор предполагал начисление процентов (foenus), размер которых был неограничен (Павел Сентенц. II.14.3). Контрактный риск переходил на кредитора с того момента, когда корабль должен был выйти в море (Дигесты т. VI кн. XXII Тит.2.3.: Модестин "Правила" кн.4).

Этот договор представляет собой своеобразную societas unius rei (negotii) - совместное предприятие ради достижения общей коммерческой цели. Обязательство было по необходимости односторонним, так как дело велось только одним из участников. Морские проценты на занятый капитал не должны были превышать 12% годовых. Требования кредитора защищались иском (actio pecuniae traiecticiae). [92] Кроме того, заключалась также неустойка (stipulatio poene), которая обеспечвала кредитора на случай гибели вещи по вине должника. [93]

В случае же кораблекрушения вследствие шторма существовал Родосский закон "о выбрасывании" (lex Rhodia de iactu), [94] заключавшийся в следующем: если для спасения корабля и пассажиров в море капитан решил выбросить часть груза, вызванный этим ущерб распространялся на всех, кому угрожала опасность. Собственник выброшенного груза заявлял иск хозяину корабля (actio locati), а тот в свою очередь получал право иска (actio conducti) к тем грузоотправителям, чьи товары оказались спасенными, а также к спасенным пассажирам, чтобы ущерб распространялся равномерно, причем сам собственник также вносил соответствующую лепту.

Ссуда (commodatum). [95] Ссуда - это реальный, односторонний с исками со стороны должников контракт (contrariae actiones), который совершается посредством отдачи одним лицом другому вещи во временное безвозмездное пользование с обязанностью возвратить ту же самую вещь по прекращении пользования ею ссудополучателем. Предметом ссуды могут быть движимые и недвижимые вещи.

Договор о ссуде возник на основе ius honorarium и поэтому является negotium bonae fidei. Ссуда является contractus bilaterales inaequales, т.е. неравноценный двусторонний контракт, когда одна сторона принимает главное обязательство, а другая - лишь второстепенное. Договор о ссуде возникает посредством соглашения и передачи вещи.

Ссудополучатель (коммодаторий) является лишь держателем вещи и должен оберегать ее от повреждения или кражи, пользоваться ею лишь дозволенным способом (иначе он совершает furtum usus), а по истечении установленного времени вернуть ее in specie вместе с приращением. Ссудодатель (коммодант) обязан предоставить вещь ссудополучателю в установленный срок и возместить необходимые расходы на ее содержание (impensae necessariae) и в случае необходимости также убытки, возникшие по его вине (например, если он ссудил неисправную вещь). [96] Срок и способ пользования вещью определяется соглашением контрагентов. Обязанность при ссуде лежит на ссудопринимателе - он обязан возвратить вещь в том виде, как принял ее, и отвечает за всякую вину в случае повреждения или пропажи ее. Из договора ссуды ссудодателю дается actio commodati directa. Ссудоприниматель имеет обратный иск (actio commodati contraria) в следующих случаях:

за издержки, превышающие обыкновенное содержание вещи;

за вред, понесенный от вещи;

в случае если вещь потеряна, деньги ссудодателю за ее заплачены, а потом вещь снова найдена - ссудоприниматель вправе требовать или вещь или деньги.

Договорная ответственность и риск. В классическом праве ссудоприниматель обязан был соблюдать наивысшую заботливость о чужой вещи, находящейся под его властью в его собственных интересах. [97] Если вещь была повреждена или разрушена высшей силой (стихийные бедствия), ссудодатель в большинстве случаев также собственник, подвергался риску. Если вещь, о которой идет речь, была подвержена или разрушена в результате dolus, culpa или casus fortuitus ссудопринимателя, ссудодатель мог устанавливать actio commodati против ссудопринимателя за повреждение вещи. [98]

Поклажа (depositum) - реальный двусторонний (contractus lateralis) [99] контракт, который совершается посредством соглашения и передачи одним лицом другому движимой вещи, для бесплатного сбережения с обязанностью возвратить ту же самую вещь. Договор о поклаже происходит из ius honorarium и был поэтому добросовестным действием. Также как и ссуда - это реальный неравноценный двусторонний контракт (contractus bilateralis inaequalis), когда одна сторона принимает главное обязательство, а другая лишь второстепенное. [100]

Договор о поклаже может быть только безвозмездным. Если за сбережение вещи назначена плата, то это будет уже не поклажей, а наймом услуг (locatio-condustio) [101] или безымянным контрактом (contractus innominate). [102] Поклажеприниматель (depositarius) не владеет вещью, сданной ему на хранение. Он обязан хранить вещь, не имея права пользоваться ею (иначе он совершает furtum usus, т.е. тайное пользование вещи в корыстных целях) и должен вернуть ее депоненту или поклажедателю (deponens) в целости и сохранности по первому требованию вместе с приростом.

Главная обязанность при поклаже лежит на поклажепринимателе (депозитарии); он обязан беречь чужую вещь как собственную, и отвечает за повреждение ее как в следствие dolus, так и при грубой вине (culpa lata); но он отвечает также за всякую вину (culpa levis), если поклажа сделана в его интересе, или по его просьбе.

Прямой иск договора о поклаже принадлежит поклажедателю (депоненту) - actio depositi directa. Однако этот иск имел силу только в двух случаях: если вещь была повреждена вследствие dolus или culpa lata депозитория. В случае если повреждение вещи было вызвано vis maior, casus fortuitus или всякой другой culpa кроме culpa lata, депозиторий не нес ответственности, поэтому депонент подвергался риску. Осуждение на основе actio depositi directa включало также обвинения в бесчестии (infamia).

Поклажеприниматель имеет обратный иск - actio depositi contraria в 2-х случаях:

1) когда он сделал на чужую вещь необходимые издержки и 2) когда эта вещь причинила ему вред.

Поклажа, вынужденная каким-нибудь несчастьем, например пожаром, называется depositum miserabile. Приниматель, отрицающий в этом случае поклажу, присуждался к уплате двойной стоимости (induplum) и подвергался гражданскому бесчестию (infamia).

Особый вид поклажи представляет секвестрация. [103] Так называется тот случай, когда спорная между двумя или несколькими лицами вещь отдается до решения спора третьему лицу с обязанностью выдать ee тому, кто окажется правым. Победитель получает actio depositi sequestraria для требования вещи. Секвестрация бывает добровольной (по договору) и необходимой (в виде судебной меры).

Если при поклаже контрагенты соглашаются, чтобы поклажеприниматель получил право собственности на данную ему вещь и обязался возвратить не ту же, а того же рода вещь, то речь идет о так называемом depositum irregulare. Чаще всего в этом случае имеется в виду хранение незапечатанных денег, которые переходили в собственность депозитория (обычно им был банкир) с обязанностью вернуть впоследствии ту же сумму. Depositum irregulare сначала рассматривался как заем (mutum), но под влиянием эллинистического права (вероятно, начиная со времени позднеклассического права) его стали рассматривать как поклажу особого рода, в т. ч. и в интересах депозитория, который за разрешение пользоваться деньгами платил проценты на основании неформального соглашения.

С договором о поклаже тесно связан так называемый фидуциарный договор (fiducia - доверие, надежность). [104] Этот договор заключался в форме mancipatio или in iure cessio с самыми разнообразными целями. Гай (2.60) выделяет два вида фидуциарного соглашения: с другом и с кредитором - fiducia sum amico и fiducia cum creditore (contracta). В первом случае fiducia оформляла договоры поклажи, ссуды, поручения, во втором служила установлению реальной гарантии обязательства. В соответствии с договором доверенное лицо обязано возвратить вещь после того, как будет достигнута цель, преследуемая сторонами. Если доверенное лицо (фидуциарий) этого не сделает, доверитель (фидуциант) может приобрести вещь по давности, провладев ею в течение года. Интересы фидуцианта защищал иск actio fiduciae, интересы фидуциария - actio fiduciae contraria. Фидуция относится к древнейшим институтам Римского права. Поэтому она не распространялась на перегринов и на провинциальные земли. Она прекратилась до наступления послеклассического периода.

Залог (pignus) [105] - залоговое право, которое происходило из ius honoratium и поэтому считалось действием добросовестным (negotium bonae fidei). Залоговое право устанавливалось путем соглашения и передачи вещи. Стороны соглашались, что одна из них передает вещь как обеспечение в счет долга, а другая сторона обязывалась вернуть собственность, если долг был уплачен в должное время. Вещь, о которой идет речь, должна быть материальной.

Залоговое право не позволяло использовать залоговый объект или продавать его, в противном случае залогополучатель может быть обвинен в furtum (воровстве). Однако Римское право допускало antichresis,[106] т.е. договор между залоговым кредитором и должником, согласно которому кредитор может брать плоды заложенной вещи, защитывая или не защитывая их в проценты или капитал. Так, например, в Дигестах отмечается (Кн. 20. Тит. I,

11. § 1), что "в случае залога земли или дома по "антихрезе" кредитор вместо процентов собирает плоды либо путем сдачи в аренду, либо путем непосредственного сбора плодов, либо проживая в доме". Имел место также pactum distrahendi, т.е. согласие, по которому залоговый объект мог быть продан. Это соглашение затем стало ius distrahendi, т.е. правом залогового кредитора продавать залог, если должник не уплатит долг.

Pignus - это потенциально двусторонний контракт, т.е. контракт в принципе создавал только одно обязательство, однако существовала возможность и встречного иска. Основное обязательство - это обязательство залогодержателя вернуть залоговую вещь, если долг в должное время уплачен. Кредитор этого обязательства, т.е. залогодатель, мог усилить свое право личным иском actio pigneraticia directa, т.е. иск залогодателя против залогопринимателя, чтобы тот выполнил свои обязанности. Залогоприниматель имел встречный иск (actio pigneraticia contraria), позволявший залогопринимателю добиться возмещения расходов на заложенную вещь и компенсации вреда. Оба иска происходили из ius honorarium и поэтому основывались на bona fides, т.е. обязательства обеих сторон определялись требованиями доброй совести.

Когда ius distrahendi стало реальностью и залогодержатель имел право продать заложенную вещь, если гарантированный долг не был удовлетворен, залогодатель мог требовать superfluum, т.е. остаток после продажи залога.

В классическом праве залогодержатель нес ответственность за сохранность вещи (custodia). Поэтому он не был ответственным только в том случае, если невозможность возврата заложенной вещи была обусловлена действием vis maior. В этом случае залогодатель подвергался риску. Если же вещь, о которой идет речь, была повреждена в результате dolus culpa или casus fortuitus залогодержателя, залогодатель мог использовать actio pigneraticia против него за повреждение вещи.

По праву Юстиниана залогоприниматель был ответственен за culpa levis abstracto, т.е. за вину; согласно классическому праву, залогодатель соответственно подвергался риску в случае, если заложенная вещь была повреждена в результате vis maior и casus fortuitus.

2. Вербальные контракты (contractus verbis)

Contractus verbis - это вербальные контакты, где обязательство возникает при произнесении соответствующих формальных слов. Одним из самых ранних известных контрактов является sponsio,[107] вербальный контракт с религиозными элементами, основывавшийся на клятве или присяге, нарушение которой грозило местью богов. Контракт в форме sponsio был вытеснен контрактом в форме stipulatio,[108] наиболее важный и типичный контракт Римского права. Оба эти контракта основывались на гражданском праве и поэтому назывались строго односторонними соглашениями (negotia stricti iuris). Результатом этого было то, что только строгое выполнение формальностей имело значение, что же касается достижения соглашения между сторонами, то оно не относилось к делу. В позднеклассическом праве согласие стало существенным требованием вербального контракта. Важнейшим из вербальных контрактов была стипуляция.

Стипуляция и сферы ее применения [109]. Стипуляция - формальный, абстрактный устный контракт, устанавливающий обязательство. Этот контракт возникает посредством соглашения и произнесения формальных слов. Этот вид контракта приобрел правовое значение только в классическом праве. Что касается строго односторонних соглашений (negotia stricti iuris), то эксцепции - exceptiones (doli, metus causa, pacti conventi), были существенными. Стипуляция, основанная на строго предписанных словесных формулах, предусматривала, что эти формулы должны заключаться и в вопросе и в ответе и даже тоже самое слово должно быть использовано в вопросе и ответе. Поскольку ответ должен непосредственно и тотчас следовать за вопросом, это указывает на то, что стипуляция могла быть заключена только среди присутствующих (inter praesentes).

Следует отметить, что это было серьезным препятствием для стипуляции, так как практические соображения требовали таких контрактов, которые могли быть заключены только заочно (inter absentes).

Первоначально слово spondere (торжественно обещаю) должно быть употреблено в вопросе и ответе, но постепенно другие слова, обозначающие обещание, могли быть использованы: promittere, dare, facere, fideiubere. Круг участвующих лиц в соглашении распространялся и на перегринов, пользующихся другими языками, в частности, греческим. В этом случае использовались соответствующие латинским греческие слова, обозначающие обещание, но вопрос и ответ должен был соответствовать.

В 472 г. от Р.Х. император Лев II постановил, что достаточно любого устного согласия сторон, чтобы контракт, устанавливающий обязательства, имел силу. С этого времени было признано, что соглашение могло быть выражено любыми словами. Стипуляция, однако, оставалась вербальным контрактом после 472 г., потому что слова для его выражения все еще были необходимы. Также было необходимо присутствие сторон.

Стипуляция была наиболее важным контрактом Римского права, потому что любое законное исполнение должно быть обязательным. Другими словами можно сказать, что применение стипуляции было без ограничений. Более того, исполнение было именно определено вопросом.

Наконец, стипуляция была формальной, но формальности не отнимали много времени и не были трудными. Благодаря формальностям был известен точный момент, когда обязательство возникало, именно когда должник отвечал "обещаю". В целях доказательства стипуляция фиксировалась в письменной форме. Документ составлялся для доказательства того, что стипуляция была заключена. Вербальный контракт, зафиксированный в письменной форме, был известен как cautio, т.е. документ о заключении стипуляции. Для целей доказательства могли быть использованы свидетели. Присутствие свидетелей, или фиксация в письменной форме никогда не были требованиями, подтверждавшими законность стипуляции. Если свидетели не присутствовали или cautio не составлялся, стипуляция была действительной, но предоставление доказательства могло создать проблемы.

Стипуляция является односторонним контрактом, т.е. создавалось одно только обязательство. Стипулятор (кредитор) - сторона, которая задавала вопрос - имел личное право против promissor (должника) - стороны, которая отвечала (spondeo, promitti или dabo и т.д.).

Обязательство должника (promissor), т.е. право кредитора (stipulator), заключалось в точном исполнении в пользу кредитора того, что было обусловлено в вопросе. Кредитор мог усилить свое личное право с помощью личного иска, где исполнение было certum, т.е. определенным; когда же исполнение было incertum, т.е. неопределенным, использовался actio ex stipulatu.

Когда исполнение обязательства становилось невозможным после заключения контракта, должник в принципе освобождался от обязанности. Постепенно пункт договора, посредством которого должник гарантировал, что исполнение не станет невозможным по его вине, стал формироваться следующим образом: factum debitoris perpetuat obligationem, т.е. деяние должника увековечивает обязательство и mora debitoris perpetuat obligationem, т.е. отсрочка по вине должника увековечивает обязательство. Это означало, что в случае возникающей невозможности исполнения обязательства должника (promissor) освобождался от обязательства во всех случаях, кроме тех, когда применялся factum или mora debitoris, Поэтому в принципе кредитор подвергался риску, но в случае factum или mora debitoris, он мог предъявить иск против должника с целью получения денежного возмещения из-за невозможности исполнения обязательства.

В форме стипуляции могли заключаться различные по содержанию соглашения, устанавливающие одностороннее обязательство. Основными сферами применения стипуляции были:

1) Обновление (новация) уже существующего договора. [110] В форме стипуляции можно было изменить содержание договора или заново установить обязательство уплатить цену за поставленный товар, вернуть взятые в долг деньги и т.д. Взяв с должника соответствующее обещание, кредитор с этого момента должен был предъявлять иск только на основании стипуляции, что во многих случаях упрощало судебное разбирательство ("обещал - плати"). Соответствующий ранее заключенный договор - реальный (займа) или консенсуальный (купли-продажи) - тем самым заменялся вербальным контрактом. Поскольку такая замена для кредитора создавала дополнительные удобства (не надо было доказывать, на каком основании возник долг), а должнику грозила злоупотреблениями со стороны кредитора, который мог взять с него обещание отдать определенную сумму, а затем обмануть его и не предоставить данную сумму взаймы, то для должника было создано специальное средство защиты - exceptio non numeratae pecuniae (возражение о том, что деньги не были отсчитаны). Это возражение делало иск обманщика-кредитора со ссылкой на стипуляцию безуспешным, если он (кредитор) не доказывал, что действительно дал деньги взаймы.

2) Соглашение о ссудных процентах. [111]

Сам по себе договор займа в римском праве не предусматривал уплаты процентов. Для того, чтобы присоединить к нему соглашение о процентной ставке, следовало дополнительно совершить стипуляцию: "Обещаешь ли уплатить столько-то процентов годовых"? - "Обещаю". Размер процентов в разные периоды римской империи неоднократно ограничивался законодательными актами; классическим правом допускалось взимание 12% годовых, а при Юстиниане предельную ставку составили 6% годовых (для торговых операций - 8%). Категорически запрещалось брать проценты на проценты, т.е. начислять проценты за второй год не основной суммы долга, а с той же суммы вместе с процентами за первый год.

3) Соглашение о неустойке

Такое соглашение заключалось именно в форме стипуляции и называлось stipulatio poenae. [112]Оно обязательно содержало в себе условие: "Если не выполнялось обязательство в срок, обещаешь обязательство в срок, обещаешь ли заплатить сто?". При рассмотрении дела в суде устанавливался не только факт совершения стипуляции, но и то наступило ли событие, указанное в качестве условия.

4) Соглашение о поручительстве (adpromissio). Для того, чтобы установить отношения поручительства, совершалась следующая стипуляция: кредитор в начале спрашивал основного должника: "Обещаешь ли дать сто?", затем, услышав ответ "Обещаю", обращался к поручителю: "А ты, обещаешь ли дать столько же?", на что следовал такой же ответ (о видах поручительства см. выше).

Кроме стипуляции вербальными контрактами также являлись следующие односторонние договоры: обещание установить приданое, обещание частного лица городу (построить общественное здание, передать деньги в городскую казну и т.д.) и др. договоры. Обещание дать приданое (dotis dictio) [113] делалось обязательно в присутствии жениха либо самой невестой, если он была лицом своего права, либо ее домовладыкой, либо каким-то другим лицом. Правовым следствием dotis dictio была возможность предъявления иска со стороны жениха или его домовладыки в случае неисполнения данного обещания. Обещание в пользу города (pollicitatio) [114] приобретало юридическую силу в том случае, если давалось на определенном правомерном основании, например, в связи с вступлением в должность или даже если надобного основания не было, но обещание было дано. В этих случаях город имел право требовать, чтобы дело было доведено до конца и обещание было выполнено.

В заключение следует отметить, что эти договры отличались от стипуляции тем, что не требовали вопроса со стороны кредитора; обязательство возникало в результате одностороннего заявления.

3. Литеральные контракты (contractus litteris) [115]

Литеральные контракты составляются посредством соглашения и формальной записи в приходорасходные книги (codices accepti et expensi). Эти контракты не играли важной роли в Риме, т.к законные акты Римского права в основном составлялись устно и запись служила только подтверждением.

Литеральные контракты в Риме возникли сравнительно поздно в III-II вв. до Р.Х., когда широкий размах коммерции потребовал введения письменной документации. У предприимчивых людей появились приходорасходные книги, в которых соответствующим образом записывались активы и пассивы, а также долги и платежи по обязательствам. Сама по себе запись в такой книге не создавала обязательства, поскольку наличие долга было следствием уже существовавшего ранее заключенного договора. Тем не менее, с помощью записи определенной суммы в графе "расход" у кредитора и в графе "приход" у должника можно было произвести обновление (новацию) прежних обязательств. Гай (3.128-131) называет два способа для этого.

Уже существующий долг, возникший из договора купли-продажи, найма, товарищества, одновременно записывается в приходорасходных книгах кредитора и должника, и тем самым прежнее обязательство, вытекавшее из казуального контракта "доброй совести", заменяется новым, абстрактным обязательством "строгого права". Смысл такой замены, вероятно, состоит в том, чтобы облегчить последующее взыскание долга ("сколько записано, столько и плати, каким бы ни было основание"), а также в том, чтобы несколько односторонних или встречных требований, возникших из разных оснований, превратить в одно, итоговое, что также упрощало расчет по обязательствам.

При общем согласии сторон в приходорасходных книгах долг одного лица переписывается на другое лицо либо право требования, принадлежащее одному лицу, записывается книгу другого лица, с помощью чего производится замена лиц в обязательстве.

В классический период литеральные контракты стали заключаться не путем произведения записей в приходорасходных книгах, а более удобным способом - посредством составления специального документа. Эта практика была заимствована у греков, и даже названия самих документов были греческими. Один из них - хирограф ("собственноручная расписка) - составлялся от имени должника и скреплялся его подписью: "Я такой-то, должен такому-то: подпись". С помощью хирографа устанавливались абстрактные односторонние обязательства. Другой документ - синграф (письменное соглашение) - составлялся обычно в двух экземплярах; обязательства сторон описывались в третьем лице ("такой-то должен такому-то столько-то"), подписи ставили стороны и свидетели. Синграф чаще всего фиксировал возникновение абстрактного двустороннего обязательства. Можно предположить, что синграф или хирограф составлялся именно с той целью, чтобы сделать абстрактным и легко доказуемым уже существующее обязательство, т.е. произвести новацию.

Долг по литеральному договору мог быть взыскан с помощью actio certae creditae pecuniae ( иск о взыскании определенной суммы задолженности), который являлся иском строгого права и сводил судебное разбирательство к выяснению того, сколько денег следовало уплатить по документу, и уплачены ли они. Основание, на котором возникло обязательство, значения не имело, кроме того случая, если должник, написавший и отдавший кредитору расписку, так и не получал деньги взаймы. В этой последней ситуации обманутый должник все же мог прибегнуть к exceptio non numerate pecuniae (возражению о том, что деньги не были отсчитаны), как это было при стипуляции. В случае утраты документа литеральный контракт терял силу.

4. Консенсуальные контракты (contractus consensu)

Консенсуальные контракты возникали посредством соглашения, достаточного для создания четырех видов консенсуальных контрактов: emptio-venditio, locatio-conductio, societas, mandatum. Все эти контракты возникали на основе ius gentium и поэтому были negotia bonae fidei, из чего вытекает, что обязательства сторон определялись требованими "доброй совести".

Купля и продажа (emptio et venditio). [116]

Купля и продажа вместе с обещанием (stipulatio) создавали наиболее общий и наиболее важный из контрактов. Контракт о продаже стороны заключали как только достигали соглашений, касающихся трех существенных элементов его содержания: купить и продать, о веши, которая может быть предметом торгов и о покупной цене, т.е. денежной стоимости вещи.

Никаких формальностей не требовалось для соглашения сторон, которое могло быть достигнуто любым путем, а именно: с помощью слов, знаков, определенного поведения и т.д. Заключение договора о купле и продаже не предусматривало обязательное присутствие сторон, все консенсуальные контракты могли быть заключены inter absentes, т.е. заочно.

Дача задатка (arra) не являлась необходимым требованием для заключения контракта о продаже. Вместе с тем стороны могли согласиться, что задаток может быть дан в целях подтверждения. В позднем праве получило развитие возвращение или конфискация задатка. Также стало практикой фиксировать договор о торговле в письменной форме как доказательный документ. Наконец, если стороны согласились ограничить контракт о торговле только письменным текстом, то считалось, что контракт заключался с того момента, с которого это было сделано; до тех пор, пока документ не был составлен, здесь не было никакого контракта.

Наконец, стороны должны были согласиться, что одно лицо желает купить, другое - продать.

Предмет торговли (merx)

Стороны должны соглашаться о предмете торговли. Предмет должен быть определенным. Контракт о торговле вступал в силу, только когда было определено, что, какого качества, сколько должно быть продано (quid, quale, quantum emptum sit). Следовательно, консенсуальный контракт о продаже был только возможен в отношении определенной вещи или определенных вещей в Римском праве и распродаж предметов, описанный по роду и виду.

Предмет продажи должен быть in commercio. Не требовалось, чтобы предмет продажи был обязательно собственностью продавца, т.е. одно лицо могло продавать вещь, являющейся собственностью другого лица. В том случае, если лицо покупало свое собственное имущество, контракт о продаже был недействительным.

Предмет торговли должен быть существующим во время составления контракта: impossibilium nulla obligatio est. Если, однако, продавец знает, что вещь прекратила существование, он поступает вопреки bona fides и может быть привлечен к судебной ответственности за убытки в соответствии с actio empti. Предметом торговли может быть и будущая вещь (res futurae), если она возникнет. Следует различать "покупку надежды", например, будущий улов рыбы, представляющий собой шанс, независимо от того, осуществится он или нет, и будущую вещь (emptio rei speratae) в случае, если она возникнет.

Итак, emptio spei - это безусловная, ничем не ограниченная продажа надежды за определенную цену.

Emptio rei speratae - условная торговля, т.е. если вещь возникнет в будущем, будет иметь место контракт; если ничего не возникнет, контракта не будет.

Цена (pretium)

Наконец, стороны должны договориться о цене. Цена должна быть в денежном выражении. Вместе с тем соглашение может быть в форме обмена вещами, т.е. бартер. Соглашение о бартере было "голым" соглашением и приобрело значение только в постклассическом праве. Более того, различие между торговлей и бартером было существенным, так как обязанности покупателя и продавца различны и соответственно покупатель должен был отличаться от продавца.

Цена должна быть определенной, фиксированной (certum). В классическом праве мнение юристов разделилось: могла ли цена быть установленной третьей стороной или нет. Юстиниан признал законность этого типа торговли и постановил, чтобы она была условием торговли: если третья сторона не хотела или могла не устанавливать цену, никакой контракт о торговле не мог иметь силу.

Цена должна быть истинной или справедливой (verum или iustum), т.е. цена должна более или менее соответствовать стоимости предмета (merx). В классическом праве стороны пользовались полной свободой в том, что касается установления цены. Даже, если цена была не реальной, контракт имел силу, если его заключение не было связано с dolus. В этом случае потерпевшая сторона имела право предъявить иск. В постклассическом праве действовало правило laesio enormus или laesio ultra dimidium, т.е. уменьшение цены более чем на половину. Согласно этому правилу, установленному при Юстиниане, продавец, не получивший за вещь даже половины ее подлинной стоимости, может потребовать отмены сделки, в то время как покупатель может уплатить недостающее до ее полной стоимости (alternativa facultas) и таким образом оставить вещь за собой.

Контракт о купле и продаже вызывает два обязательства. Обе договаривающиеся стороны имеют лично право против другой стороны: обе стороны имеют обязанность против другой стороны. Продавец имеет против покупателя actio venditi, т.е. иск из продажи, предусматривающий уплату торговой цены с процентами, а в случае необходимости и о выполнении прочих обязательств покупателя, например, о возмещении расходов; согласно иску взимается интерес в однократном размере. Покупатель имеет actio empti, т.е. иск из договора покупки о выдаче вещи или об исполнении всех обязательств продавца.

Этот контракт развился из ius gentium и был поэтому основан на bona fides. Следовательно, обязанности обеих сторон были обусловлены требованием "доброй совести".

Обязательства покупателя.

Прежде всего, покупатель должен уплатить установленную цену продавцу. В принципе это должно быть сделано в день формальной передачи предмета продажи, однако стороны могут согласиться и о другом времени. Руководствуясь особыми обстоятельствами, покупатель мог задерживать уплату цены (mora debitoris), тогда на нее начислялись проценты (usurae).

Далее могло случиться, что продавец, понеся большие расходы, вынужден удерживать вещь или предмет продажи в течение периода между заключением контракта о продаже и формальной передачей предмета. В таком случае покупатель должен возместить продавцу понесенные расходы. Наконец, покупатель может быть связан mora creditoris, т.е. препятствием со стороны кредитора к исполнению обязательства. Кредитор (продавец) обязан возместить покупателю ущерб от просрочки.

Обязан ли покупатель уплачивать цену, даже если предмет не был формально передан ему? Для ответа на этот вопрос необходимо провести различие между случаем, когда продавец не хочет исполнять условие договора и случаем, когда продавец не может исполнить его вследствие нанесенной ему вещью потери или ущерба после заключения контракта о торговле.

В первом случае покупатель не должен платить согласованную цену. Обе договаривающиеся стороны имели обязательство " dare", facere ex fide bona, но bona fides не требует, чтобы покупатель платил в случае, когда продавец не хочет передавать предмет торговли.

Вторая возможность является более сложной и ответ связан с договорной обязанностью продавца и правилом periculum est emptoris, т.е. когда последствия случайной гибели вещи ложатся на покупателя с момента совершения договора. Это значит, что если исполнение, т.е. передача проданной вещи стала невозможной по вине продавца, покупатель не обязан платить цену, но мог предъявить actio empti продавцу за понесенные издержки.

Однако если исполнение стало невозможным в результате casus fortuitus или vis maior, т.е. высшей, непреодолимой силы, непредвидимого и неотвратимого события, не зависящего от продавца (землетрясение, наводнение, пожар, кораблекрушение или нападения разбойников, неприятеля, естественная гибель предмета продажи), продавец был свободен от своего обязательства исполнять условия контракта, но покупатель должен уплатить цену. Это нашло свое отражение в сентенции " Periculum est emptoris", т.е. риск связан с покупателем.

Обязанности покупателя являются правами продавца. Продавец мог усилить свои личные права личным иском, actio venditi. [117]

Обязанности продавца.

Первой обязанностью продавца было vacuam possessionem tradere, т.е. он должен предоставить свободное и ничем не нарушенное владение проданной вещью покупателю. Продавец должен передать проданную вещь в соответствии с письменным контрактом, вместе со всеми дополнениями к ней, или плодами ее, которые возникли между заключением контракта и передачей.

В случае, когда продавец передал менее чем предусмотрено контрактом, покупатель мог предъявить ему аctio empti даже в случаях, когда продавец был лицом, обладающим bona fides.

Следует отметить, что продавец был не обязан передавать право собственности на проданную вещь покупателю. В этой связи могут возникнуть следующие возможности.

Во-первых, когда продавец был собственником проданной вещи, контракт о продаже был iusta causa traditionis (т.е. справедливая основа передачи) и в классическом Римском праве передача предмета торговли предусматривала и передачу права собственности на него покупателю.

Юстиниан установил, что право собственности на проданную вещь не переходило к покупателю, не смотря на передачу ее ему, если полная покупная цена не была уплачена, доверие не гарантировано и безопасность не обеспечена.

Вторая возможность заключалась в том, что продавец не был собственником предмета. В этом случае применялось правило nemo plus iuris, результатом которого было то, что покупатель не получал право собственности, но возможность usucapio оставалась открытой. Наконец, продавец мог мошеннически продать и передать вещь, принадлежащую другому. В последних двух случаях существовала возможность, что собственник мог появиться и установить rei vindicatio, чтобы защитить свое право собственности. Только в случае, когда продавец поступал мошеннически, покупатель мог предъявить actio empti за понесенные издержки. В других случаях покупатель должен нести на себе тяжесть потери.

Гарантия против эвикции, т.е. лишения имущества.

Эвикция имеет место, когда покупатель теряет владение проданной вещью в результате установления actio in rem; например, rei vindicatio, actio Publiciana, actio Serviana, vindicatio ususfructus. Успешное установление vendicatio servitutis (т.е. мера, направленная против собственника или того, кто вел себя как собственник; о признании сервитута; о запрете мешать осуществлению сервитута; о восстановлении прежнего нормального состояния) не приравнивается к эвикции, так как ответчик не теряет своего владения, но в таком случае покупателю не дано было vacua possessio, т.е. спокойное владение, защищенное интердиктами против третьих лиц.

Первоначально, когда широко применялась на практике формальная mancipatio, т.е. продажа за наличные деньги, покупатель, который был лишен права владения вещью по судебному решению на основе вещного иска собственника или управомоченного лица, мог установить actio auctoritatis (т.е. иск, направленный против продавца, манципировавшего чужую вещь, которую впоследствии отнял у покупателя ее действительный собственник за двойную покупную цену).

Однако манципация была не всегда возможна, а именно в случаях, когда была продана res nec mancipi или когда в заключение сделки вовлечены peregrini. Довольно рано вошло в практику в таких случаях заключать stipulationes, т.е. формальные, абстрактные, устные контракты, в соответствии с которыми продавец обязывался возвратить покупателю деньги в случае, если он понесет убытки от эвикции. Эти стипуляции были поэтому предметом суспензивного условия, согласно которому купля считалась совершенной с того времени, когда покупатель, не испытав вещь, оставит ее за собой.

В этом случае использовались следующие стипуляции: stipulatio duplae (pecuniae), т.е. когда продавец обещал уплатить двойную цену покупателю, если он пострадает от эвикции; stipulatio simplae и stipulatio habere licere, т.е. обещание продавца повысить оплату двойной покупной цены покупателю, если он пострадает от эвикции вещи или обещание продавца не вмешиваться в право покупателя на купленную res nec mancipi, иначе ему придется возместить причиненный ущерб.

Тем не менее, если не имело места ни манципации, ни стипуляции, покупатель принимал на себя потерю от эвикции, если не мог доказать обман со стороны продавца. В этом случае покупатель мог предъявить actio empti против продавца.

В течение классического периода эта юридическая норма получила дальнейшее развитие, обусловленное bonae fidei природы контракта о продаже. Первый шаг заключался в том, что bona fides требовала, чтобы продавец заключал одну из стипуляций; в конечном итоге, bona fides требовала, чтобы во всех случаях эвикции покупатель мог считать продавца обязанным за понесенные им издержки в соответствии с actio empti. Это означало, что стипуляция потеряла свое значение, поскольку гарантия против эвикции молча включалась в договор купли-продажи. Покупатель мог усилить эту гарантию с помощью этого иска он требовал возмещения убытков, другими словами, денежной компенсации за понесенный ущерб вследствие утраты купленной вещи в результате эвикции. Это может быть более чем справедливая цена, так как она включает lucrum cessans, т.е. упущенную выгоду, которую можно было с уверенностью ожидать на основании опыта, и damnum emergens, т.е. фактически причиненные убытки.

Консенсуальный контракт emptio-venditio предусматривает договорную обязанность и риск. Поскольку торговля была bonae fidei контрактом, продавец в течение заключения контракта должен был действовать честно и добросовестно.

В юстиниановом праве это означало, что продавец был обязан отвечать за dolus и culpa levis in abstracto. Другими словами, если покупатель терпел убытки из-за обмана или небрежного отношения со стороны продавца, покупатель мог предъявить actio empti против продавца и обязать его нести ответственность за эти убытки. Когда контракт был заключен, продавец оставался ответственным за dolus или dolus in culpa levis in abstracto в отношении вещи, проданной до передачи.

Забота о проданной вещи.

Это ведет нас к другому обязательству продавца, т.е. к заботе о проданной вещи до передачи. Не было необходимости в том, чтобы проданная вещь была передана немедленно, как только контракт о продаже был завершен, но значительный период времени мог пройти между заключением контракта о продаже и передачей проданной вещи. В течение этого периода проданная вещь могла быть разрушена, испорчена или потеряна, и продавец был обязан нести ответственность за dolus и culpa levis in abstracto; короче, он должен отвечать за проданную вещь как bonus pater familias. Следствием этого было то, что, если проданная вещь была разрушена или испорчена в результате злого умысла или небрежных действий со стороны продавца в период между заключением контракта о продаже и передачей вещи, последний обязан нести ответственность за убытки, которые потерпел покупатель; покупатель мог предъявить actio empti против продавца и требовать возмещения убытков. Если проданная вещь не передана покупателю, как этого требует обязанность продавца, покупатель не должен платить покупную цену.

Риск случайной гибели проданной вещи.

Если вещь была испорчена или разрушена в течение периода между продажей и передачей не по вине продавца, т.е. посредством casus fortuitus или vis maior, риск, касающийся проданной вещи, лежал на покупателе. В этом случае продавец был избавлен от обязанности передавать проданную вещь, обязанность же покупателя уплатить покупную цену оставалась неизменной.

Правило periculum est emptoris действовало сразу, как только контракт о продаже был завершен, т.е. с момента, когда стороны соглашались купить и продать особую вещь за конкретную цену, и не возникало никакого условия, препятствующего его исполнению. Так как право собственности не переходит к покупателю до передачи проданной вещи, поэтому правило periculum est emptoris отступает от общего принципа res perit domino, т.е. собственник должен нести убыток, если вещь разрушена, повреждена, испорчена в результате vis maioris или casus fortuitus.

С другой стороны, так как покупатель принимает на себя риск, ему дано право на все приращения вещи перед передачей. Риск не переходит к покупателю при заключении контракта, где стороны соглашаются заключить контракт.

Гарантии против скрытых дефектов и неформальное обещание продавца, что вещь не имеет пороков (dicta et promissa)

Трудно определить скрытый дефект, но он часто описывается как дефект, который приводит проданную вещь в состояние непригодности, как для обыкновенной, так и предполагаемой цели. В соответствии с actio empti на продавце лежала вся ответственность, если он не исполнил свою часть контракта честно и добросовестно. Это предполагает, что продавец отвечал в соответствии с actio empti за понесенные убытки, если он не раскрыл дефект вещи известный ему и неизвестный покупателю.

Могло быть трудным для покупателя установить знания продавца. В течение республиканской эпохи aediles curules внесли специальные положения в их эдикт, касающийся общественных продаж рабов и крупного рабочего скота. Первоначально эти положения были ограничены только для торговли рабами и pecora, т.е. крупным и мелким скотом, крупным рабочим скотом вне рынка. Юстиниан же, наконец, провозгласил эти положения общим эдильским правилом, применимым ко всем продажам безотносительно, где бы они не осуществлялись.

Первоначальные эдильские положения обязывали продавца провозглашать публично определенные дефекты, именно morbi et vitia, в смысле временных или постоянных физических или умственных недостатков; в отношении рабов продавец должен провозглашать fugitivus errore sit noxaeve solutus nonsit, т.е. что он не был свободен от ответственности за противоправные действия. Если продавец не провозглашал открыто о каком-либо из этих дефектов при заключении контракта о продаже и если раб или голова рабочего скота имели какой-либо из этих дефектов, покупатель имел право выбора двух эдильских исков. Это значит, что курульные эдилы не включали обязанность продавца за скрытые дефекты в проданную вещь. Эдикт заставлял продавца провозглашать определенные дефекты и гарантировал покупателю средство судейской защиты в случаях, когда такой дефект существовал и продавец не сообщил о нем покупателю.

Однако развитие actiones aediliciae было таковым, что, в конечном счете, только в случаях скрытых дефектов покупатель мог предъявить иск. Это означает, что, если покупатель знал о дефекте или, если дефект был такой, что каждому (исключая покупателя) он мог быть известен, никакой actio aediliciae был невозможен.

Эдильские иски могли быть предъявлены покупателем против продавца, если проданная вещь отличалась от quod dictum promissumve fuit, т.е. от того, что продавец говорил или обещал по поводу продаваемой вещи. Различие между dicta и promissa не очень ясно; оба понятия представляли собой вербальные заявления о том, что некоторое количество присутствовало или его недоставало в проданной вещи. Продавец, который знал о дефекте в проданной вещи и не открыл это покупателю при заключении договора о продаже, равно как и продавец, у которого dicta et promissa было сознательным обманом, в соответствии с actio empti покупателя отвечал за понесенные им убытки.

Последний эдильский иск был actio redhibitoria, согласно которому покупатель добивался фактического расторжения сделки (взаимный возврат денег и вещи) в течение 2-х месяцев с момента ее заключения, если продавец не предоставит стипуляционной гарантии, что раб или рабочее животное не имеют серьезного скрытого порока; в течение 6 месяцев, если такой порок и проявится (а продавец не предупредил о нем заранее или даже заверил, что вещь не имеет порока) или если продавец обманул покупателя иным способом; Юстинианом впоследствии распространил actio redhibitoria на продажу любых вещей.

Курульные эдилы ввели также actio quanti minoris, согласно которому покупатель в течение года после заключения сделки мог добиваться от продавца, который его обманул, снижения покупной цены из-за обнаружившегося к тому времени порока раба или рабочего скота. Юстиниан распространил actio quanti minoris на продажу любых вещей. Таким образом, со времени Юстиниана обязанности продавца становились правами покупателя, который мог укрепить личные права персональными исками, а именно actio culpi, actio redhibitoria или actio quanti minoris.

Условная продажа

Стороны могли включать любое условие в контракт о продаже. Было несколько соглашений, которые широко использовались.

In diem addictio, т.е. дополнительное неформальное соглашение о преимуществе более выгодного покупателя. Стороны соглашались в том, что продавец мог оговаривать свое право отказаться от сделки, если до условленного срока другой покупатель сделает более выгодное предложение. В этом случае продавец должен был предоставить возможность первому покупателю право связаться со вторым покупателем, если он может предложить более высокую цену (alternativa facultas). Это условие может быть резолютативным, т.е. расторжительным, так и суспензивным, т.е. отложительным.

Добавочное соглашение о праве продавца (lex commissoria)

Это соглашение предоставляло продавцу право аннулировать контракт о продаже, если покупатель не уплатит покупную цену в определенный срок. Lex commissoria обычно рассматривается как оспоримое соглашение, т.е. основание для расторжения, т.е. это соглашение формулировалось резолютативно.

Pactum displicentiae, т.е. покупка на пробу

Это дополнительное соглашение, которым покупатель оговаривает свое право отказаться от сделки, если вещь ему разонравилась. Это соглашение может быть суспензивным или резолютивным.

К побочным сделкам, кроме прежде упомянутых: in diem addictio, lex commissoria, pactum displicentiae, относятся еще следующие:

1) до полной уплаты цены продавец передавал покупателю вещь, а) или оставляет собственность на нее за собой, б) или же, уступая и собственность покупателю, оставляет за собой право получить эту собственность обратно (pactum reservati dominii);

2) переходя к покупателю, вещь до полной уплаты цены остается под залогом у продавца (pactum hypotheticae);

3) покупатель обязывается впоследствии обратно продать вещь продавцу (pactum de retrovendedo), или продавец - обратно купить проданную им вещь (pactum de retroemendo) - это соглашение является резолютивным;

4) покупатель обязывается при будущей продаже вещи продоставить преимущество в покупке продавцу ее.

Мена (permutatio) [118]

Под меной понимаются те случаи, когда за вещь дается вещь (а не деньги). Эта сделка относится к безымянным контрактам, к категории do ut des. Это реальный контракт, так как обязательство происходят не ранее, чем одна сторона передала другой вещь в собственность. Исполнивший обязательство может выбирать между иском об исполнении обязательства другой стороной (actio praescriptis verbis) или иском о возврате данного (condictio ob causam datorum).

Оценочный контракт

Так называется сделка, когда одно лицо берет у другого вещь для продажи с тем, чтобы или доставить за нее заранее условленную цену, или возвратить ее обратно. Остаток сверхусловленной продажной цены приниматель оставляет себе. Это реальный безымянный контракт.

Наем (locatio - conductio) [119]

Locatio - conductio - это контракт о сдаче в наем или об аренде. Контракт об аренде заключался, как только стороны достигают соглашения относительно трех существенных элементов (essentialia), а именно, сдавать в наем.

Итак, стороны должны согласиться, что одно лицо желает нанять, а другое желает сдать в наем.

Во-вторых, стороны должны согласиться о предмете сдачи в наем или аренды. Контракт locatio - conductio может быть разделен на три категории, а именно locatio-conductio rei, т.е. сдача в наем и наем вещей; locatio-conductio operarum, т.е. договор найма услуг и locatio-conductio operis, т.е. договор подряда.

В-третьих, стороны должны согласиться о плате (pretium) или вознаграждении (meres). Плата должна быть в денежном выражении. С другой стороны, сделка может быть неформальным соглашением, которое стало важным только во время Юстинианова права. Однако имело место одно исключение к этому правилу, т. н. colonia partiaria, т.е. аренда земельного участка, вследствие чего плата назначалась не в денежном эквиваленте, а в фиксированном количестве или части сельскохозяйственной продукции.

Locatio et conductio - двусторонний контракт, т.е. обязательства для каждой из сторон. Контракт предусматривает обмен обязанностями. Он возникает из ius gentium и поэтому основывается на bona fides. Соответственно обязанности обеих сторон были определены требованиями доброй совести.

Locatio - conductio rei

Locatio-conductio rei - это договор о сдаче в наем и найм вещи. Вещь должна быть определенной и находящейся в обороте (in commercio). При найме вещей наниматель получает право употреблять чужую вещь или пользоваться ею. Предметом найма не могут быть вещи потребляемые, так как по прекращении контракта наниматель обязан возвратить полученную вещь in specie. Предметом найма может быть любая вещь движимая и недвижимая, материальная и нематериальная. Не требуется, чтобы нанимаемая вещь обязательно была собственностью того, кто сдает эту вещь в наем. Можно сдавать наем вещь, находящуюся в собственности у другого.

Обязанности нанимателя

Во-первых, наниматель (conductor) должен уплатить плату наймодателю. Плата была обязательной, после того как наимодатель представляет в распоряжение нанимателя вещь. Во-вторых, наниматель обязан вернуть вещь наимодателю по окончании срока найма.

В течение всего времени владения вещью наниматель должен проявлять заботу как bonus pater familias, что обозначает, что он отвечал за dolus и culpa levis in abstracto. Другими словами, если предмет найма был разрушен или поврежден в течение того времени, пока им владел наниматель (conductor), в результате его намеренных или небрежных действий, он был ответственным за повреждения; т.е. наймодатель мог предъявить actio locati за понесенные от него убытки и наниматель обязан уплатить наймодателю его интерес.

Если, с другой стороны, предмет найма был разрушен или испорчен в течение того времени, пока им владел наниматель, но без его вины, т.е. в результате casus fortuitus или vis maior, риск лежал на наймодателе (periculum est locatoris) и в этом случае наниматель был свободен от уплаты на тот период, в течение которого он не пользовался вещью.

Periculum est locatoris означает, что если наниматель без вины с его стороны был лишен возможности пользоваться вещью, он освобождался и от обязанности вносить плату.

Обязанности нанимателя являются правами наймодателя. Наймодатель мог усилить свои личные права с помощью личного иска, а именно actio locati.

Обязанности наймодателя

Первой обязанностью наймодателя является frui licere praestare, т.е. он должен дать возможность нанимателю свободно без помех пользоваться вещью, отданной нанимателю. Это значит, что он должен сделать вещь доступной и полезной для нанимателя. Фактическая власть над вещью, предоставленная нанимателю, являлась лишь detentio, т.е. власть без намерения обладать его исключительно для себя и без интердиктной защиты. Наймодатель же был защищенным владельцем, т.е. посессором.

Второе значение frui licere praestare заключалась в том, что наймодатель (locator) должен гарантировать нанимателю свободное от помех использование вещи. Это в свою очередь означает, что наймодатель имеет обязательство содержать: вещь в хорошем состоянии и, кроме того, защищать владение нанимателя. В противном случае наймодатель должен платить нанимателю его интерес. Наймодатель несет все повинности, лежащие на вещи и издержки на нее (полезные и необходимые), сделанные наниматели, он обязан заботиться о надлежащих улучшениях этой вещи.

Наниматель имел личное право против наймодателя. Следовательно, если владение и использование вещи, полученной в наем, было первоначально с помощью третей стороны, наниматель должен обратиться к наймодателю, который имел обязательство защищать владение нанимателя.

Соответственно следующее обязательство наймодателя заключается в том, чтобы дать нанимателю гарантии против эвикции.

Гарантии против эвикции

Эвикция возникает в случае, когда наниматель теряет владение объектом найма в результате установленного против него actio in rem. В этом случае эвикции наймодатель был всегда обязан (даже без dolus или culpa с его стороны) и должен уплатить компенсацию за издержки нанимателя.

Договорное обязательство и риск

Договор о найме, будучи bonae fidei, предусматривает, что наймодатель в течение заключения контракта должен действовать добросовестно.

В юстиниановом праве это означало, что наймодатель отвечал за dolus и culpa levis in abstracto. Другими словами, если наниматель нес потери из-за обмана или небрежности со стороны наймодателя, он мог предъявить actio conducti и заставить наймодателя нести ответственность за понесенные им издержки.

Когда контракт был заключен? наймодатель оставался отвечающим за dolus и culpa levis in abstracto. Это определяло порядок, заключавшийся в том, что наниматель был защищен от возможности использования предмета найма в результате обмана и небрежности со стороны наймодателя, поэтому actio conducti за издержки был в распоряжении и нанимателя.

Если наниматель не владеет предметом, не думая о причине, он должен платить наемную плату, это значит, что риск лежит на наймодателе periculum est locatoris.

Наконец, наймодатель имел обязательство принять вещь по истечении срока найма и возместить нанимателю необходимые расходы, понесенные в процессе держания вещи. В случае других расходов наниматель имел ius tollendi. [120]

Обязанности наймодателя являются правами нанимателя. Наниматель мог усилить свои личные права с помощью личного иска, а именно actio conducti.

Если наймодатель продал, подарил или распорядился каким-либо другим способом передать право собственности на вещь, являющуюся предметом найма, новый собственник может изъять вещь у нанимателя посредством rei vindicatio, даже если согласованный срок найма вещи не прекратился.

Не нашли, что искали? Воспользуйтесь поиском: