Предмет общей теории права и государства

В.А.Четвернин

Введение

В курс общей теории

Права и государства

Учебное пособие

Москва, 2003

Четвернин В.А. Введение в курс общей теории права и государства. Учебное пособие. – М.: Институт государства и права РАН, 2003. – 204 с.

В учебном пособии излагаются концептуальные положения курса лекций по теории права и государства, ко­торый автор читает в Академическом правовом университете при Институте государства и права РАН и других юридических вузах. В основу курса лекций положена либертарно-юри­ди­че­ская теория права и государства, разработанная В.С.Нерсесянцем – ве­дущим ученым в области философии права, теории права, истории правовых и политических учений, действительным членом Рос­сийской Академии Наук.

Для научных работников, преподавателей, аспирантов и студентов юридических вузов и факультетов, а также для всех читателей, инте­ресующихся вопросами права и госу­дарства.

Ó В.А.Четвернин, 2003

Содержание

Глава 1.Правопонимание 8

1.1. Предмет общей теории права и государства 8

1.2. Типы правопонимания 12

1.2.1. Позитивистский тип правопонимания 12

1.2.2. Юридический тип правопонимания 15

1.3. Основы либертарного правопонимания 16

1.3.1. Право и свобода 16

1.3.2. Право и закон 18

1.3.3. Право и права человека 20

1.3.4. Право и государство 21

1.4. Методология теории права и государства 24

Глава 2. Понятие права 30

2.1. Позитивистские интерпретации права 31

2.1.1. Понятие права в легистских концепциях 31

2.1.2. Понятие права в позитивистской социологической концепции 34

2.1.3. Морально-этическая интерпретация права 38

2.2. Понятие права в либертарно-юридической концепции 41

2.2.1. Право в системе соционормативной регуляции 41

2.2.2. Право как всеобщая форма и равная мера свободы 47

2.2.3. Запреты и дозволения в праве 54

2.2.4. Критерий различения правовых и правонарушающих законов 56

Глава 3. Понятие государства 61

3.1. Феномен государства: уровни рассмотрения 61

3.2. Публичная политическая власть 62

3.3. Силовое (”социологическое”) понятие государства 64

3.4. Легистское понятие государства 67

3.5. Понятие государства в современной либертарно-юридической теории 71

3.5.1. Государство как правовой тип публичной политической власти 71

3.5.2. Государство и деспотия 74

3.5.3. Правовое государство и авторитарное государство 77

Глава 4. Происхождение права и государства 80

4.1. Правопонимание и концепции происхождения права и государства 80

4.1.1. Примитивные концепции 80

4.1.2. Теория насилия 83

4.1.3. Современные позитивистские теории 84

4.1.5. Договорная (естественноправовая) теория 90

4.2. Возникновение деспотической политической организации общества 93

4.2.1. Переход от первобытнообщинного строя к общинной цивилизации 94

4.2.2. Формирование деспотического механизма власти 99

4.3. Исторический генезис права и государства 102

4.3.1. Правогенез и собственность 103

4.3.2. Возникновение гражданской цивилизации 105

4.3.3. Правогенез и политогенез 107

4.3.4. Механизм правообразования. Частное право и публичное право 109

Глава 5. Исторические типы права и государства 115

5.1. Правопонимание и типология права и государства 115

5.1.1. Формационная типология в теории классового насилия 116

5.1.2. О так называемом цивилизационном подходе к типологии государства 121

5.2. Либертарно-юридическая типология 124

5.2.1. Исторический прогресс свободы – критерий типологии права и государства 124

5.2.2. Характеристика отдельных исторических типов права и государства 127

Глава 6. Правовая культура 133

6.1. Правовой и неправовой типы культуры 133

6.1.1. Многозначность термина “правовая культура” 133

6.1.2. Типы культуры и доминирующие типы личности 135

6.2. Правовое сознание – феномен правовой культуры 139

6.2.1. Понятие и функции правосознания 139

6.2.2. Классификация правосознания 141

6.3. Правовой нигилизм 145

6.3.1. Понятие и виды правового нигилизма 145

6.3.2. Коммунистический правовой нигилизм 148

Глава 7. Феноменология права 151

7.1. Виды правовых явлений 151

7.2. Содержание правовых явлений 152

7.2.1. Правовые нормы 152

7.2.2. Правовая норма и субъективные права. Первичные и вторичные нормы 154

7.2.3. Правовая норма и правовой статус 155

7.3. Социальное бытие правовой нормы (онтология права) 157

7.3.1. Способы бытия социальных норм 157

7.3.2. Правовая норма и правоотношение 162

7.3.3. Правовая норма и правосознание 164

7.4. Форма права (правовых явлений) 165

7.4.1. Официальный индивидуальный акт и договор частных лиц 166

7.4.2. Обычай и офицальный нормативный текст 167

7.4.3. Формы и способы бытия правовых норм 169

Глава 8. Доктринальные принципы права 172

8.1. Общие доктринальные принципы 173

8.1.1. Все, что не запрещено, разрешено 173

8.1.2. Все, что не разрешено, запрещено 174

8.1.3. Договоры должны соблюдаться 175

8.1.4. Субъективному праву всегда соответствует юридическая обязанность 176

8.1.5. Всякое правонарушение предполагает юридическую ответственность 177

8.2. Доктринальные принципы правового закона 178

8.2.1. Последующее отменяет предыдущее 178

8.2.2. Приоритет специального закона по отношению к общему закону 179

8.2.3. Незнание закона не освобождает от ответственности 180

8.2.4. Неопубликованные законы не применяются 180

8.2.5. Отягчающий закон обратной силы не имеет 181

8.3. Принципы надлежащей правовой процедуры 181

8.3.1. Никто не может быть лишен жизни, свободы или имущества иначе как по решению суда 181

8.3.2. Никто не может быть судьей в своем деле 184

8.3.3. Пусть будет выслушана и другая сторона 186

8.3.4. Нельзя наказывать дважды за одно и то же 187

8.3.5. Обвиняемый считается невиновным, пока его виновность не доказана 188

8.3.6. Обвиняемый не обязан доказывать свою невиновность 190

8.3.7. Никто не обязан свидетельствовать против себя 190

Глава 9. Система права и система законодательства 192

9.1. Понятие системы права 192

9.2. Отраслевая структура права 195

9.2.1. Отрасли права 195

9.2.2. Отрасли правового законодательства 197

9.3. Трудовое право 203

9.3.1. Гражданско-правовое регулирование труда 204

9.3.2. Возникновение трудового законодательства 206

9.3.3. Привилегии, договоры и принцип in favorem 208

9.4. Социальное законодательство 211

9.5. Система законодательства 213

Глава 1

ПРАВОПОНИМАНИЕ

Предмет общей теории права и государства

Общая теория права и государства (для краткости – теория права и государства) занимает фундаментальное место в системе юридических наук и учебных дисциплин. Пред­мет тео­рии пра­ва и го­су­дар­ст­ва – пра­во и го­су­дар­ст­во как аб­ст­рак­ции, их сущностные свойства.

Общая теория не занимается изучением спе­цифики отдельных от­раслей права, что является задачей от­рас­левых юридических наук (гражданского права, конституци­он­ного, уголовного, административного, процессуального, тру­до­вого и т.д.). При этом теория права и государства использует знания и особенно теоретические (объяснительные) положения, накопленные от­рас­левыми юридическими науками.

Тео­рия рас­смат­ри­ва­ет пра­во и го­су­дар­ст­во не в от­дель­но взя­той стра­не, не в кон­крет­ную ис­то­ри­че­скую эпо­ху, а в их сущности, в об­щих чер­тах и в ис­то­ри­че­ском раз­ви­тии. Но, пре­ж­де всего, тео­рия ори­ен­ти­ру­ет­ся на со­вре­мен­ные, наи­бо­лее раз­ви­тые фор­мы пра­ва и го­су­дар­ст­вен­но­сти.

Тео­рия пра­ва и го­су­дар­ст­ва ис­поль­зу­ет иде­аль­ные по­ня­тия, вы­ра­жаю­щие сущ­ность пра­во­вых и го­су­дар­ст­вен­ных яв­ле­ний. Она стре­мит­ся аб­ст­ра­ги­ро­вать­ся, от­влечь­ся от кон­крет­ных раз­ли­чий ме­ж­ду эти­ми яв­ле­ния­ми в от­дель­ных стра­нах. В ее за­да­чу не вхо­дит опи­са­ние спе­ци­фи­ки пра­ва и го­су­дар­ст­ва в от­дель­ной стра­не, на­пример, в Рос­сии. Она не за­ни­ма­ет­ся стра­но­ве­де­ни­ем и сравнительным анализом. По­след­нее вхо­дит в пред­мет юри­ди­че­ской ком­па­ра­ти­ви­сти­ки (срав­ни­тель­но­го пра­во­ве­де­ния) и отраслевых сравнительных дис­ци­п­ли­н, таких как кон­сти­ту­ци­он­ное пра­во за­ру­беж­ных стран (сравни­тельное конституционное право), сравнительное частное право и т.д. Но теория получает новое знание, пользуясь данными сравнительного правоведения, и в рамках учебной дисциплины общетеоретические рассуждения иллюстрируются конкретными примерами, а по­сколь­ку на­стоящий учебник рассчитан на российского чита­теля, то рос­сий­ская го­су­дар­ст­вен­но-пра­во­вая дей­ст­ви­тель­ность ча­ще слу­жит ма­те­риа­лом для ил­лю­ст­ра­ций об­щих по­ня­тий. Правда, право и го­сударство и в России находятся на стадии посттота­литарного развития, а поэтому российские примеры нередко показывают исключения из общего правила и подчер­кивают неразвитость российской правовой системы.

Тео­рия пра­ва и го­су­дар­ст­ва фик­си­ру­ет ис­то­ри­че­ские раз­ли­чия ме­ж­ду пра­во­вы­ми сис­те­ма­ми про­шло­го и со­вре­мен­но­сти, вы­де­ля­ет ис­то­ри­че­ские ти­пы пра­ва и го­су­дар­ст­ва. Но ее не ин­те­ре­су­ет конкретное ис­то­ри­че­ское раз­ви­тие пра­ва и го­су­дар­ст­ва в от­дель­ных стра­нах. Это пред­мет ис­то­рии пра­ва и го­су­дар­ст­ва.

Со­вре­мен­ная тео­рия как наука и особенно как учеб­ная дис­ци­п­ли­на постоянно обращается к историческому наследию в области правовой мысли, использует го­су­дар­ст­вен­но-пра­во­вые идеи, понятия, теоретические конструкции, выработанные в юриспруден­ции начиная со времен греко-римской античности. Но юридические учения прошлого в учебном курсе теории права и государства систематически и под­роб­но не из­ла­га­ют­ся. Они со­став­ля­ют пред­мет осо­бой нау­ки и учебной дис­ци­п­ли­ны – ис­то­рии пра­во­вых и по­ли­ти­че­ских уче­ний.

Тео­рия как дис­ци­п­ли­на объ­яс­ня­ет, что та­кое пра­во и го­су­дар­ст­во. При­мер­но тем же са­мым за­ни­ма­ет­ся фи­ло­со­фия пра­ва. Однако это разные нау­ки и учеб­ные дис­ци­п­ли­ны. Ес­ли оп­ре­де­лить спе­ци­фи­ку фи­ло­со­фии пра­ва в пер­вом при­бли­же­нии, то мож­но ска­зать, что она объ­яс­ня­ет сущность права (и го­сударства) в об­щем и целом, выражает его смысл, назначение, ценность, роль в жизни человека, общества и государства, а также объясняет, ка­ким долж­но быть пра­во (и государство) с точки зрения сего­дняшнего знания о наиболее разви­тых пра­во­вых системах[1]. Теория права и государства изучает те же объ­екты (право и государство), но в от­личие от философии права теория анализирует их более подробно, развернуто, раскрывает сущность права и государства не только в общем и це­лом, а в многообра­зии ее проявлений. Например, теория изучает официальные ис­точники права, его систему и структуру, его дей­ствие и приме­нение, нарушение и восстановление и т.д. И все же раз­ли­чие предме­тов тео­рии и фи­ло­со­фии пра­ва от­но­си­тель­но. Тео­рия опи­ра­ет­ся на по­ло­же­ния фи­ло­со­фии пра­ва, и учебный курс теории права и государства включает в себя философско-правовые во­просы о типах правопонимания и основных концепциях права и госу­дарства, о ценности права и другие.

Среди наук, близ­ких к тео­рии права и государства следует назвать со­цио­ло­гию пра­ва и по­ли­то­ло­гию, вклю­чаю­щую в се­бя со­цио­ло­гию го­су­дар­ст­ва. Они от­ли­ча­ют­ся от тео­рии и, особенно от философии права тем, что они не ин­те­ре­су­ют­ся во­про­са­ми о том, ка­ки­ми долж­ны быть пра­во и го­су­дар­ст­во, об идеаль­ных типах права и государства. Они изучают примерно те же объ­екты, что и теория, но своим способом. Они анализируют право­вые и государственные явления как данные, доступные познанию в их конкретном эмпирическом выражении. Это при­клад­ные нау­ки и дис­ци­п­ли­ны, тес­но свя­зан­ные с прак­ти­кой. Они изу­ча­ют не толь­ко пра­во и го­су­дар­ст­во, но и все об­ще­ст­вен­ные и политиче­ские яв­ле­ния и про­цес­сы, ко­то­рые свя­за­ны с пра­вом и го­су­дар­ст­вом. На­при­мер, со­цио­ло­­гия пра­ва не интересуется вопросом о сущности пра­ва, а изу­ча­ет многообразие конкретных пра­вовых явлений и, прежде всего, правоотношения, по­ве­де­ние лю­дей под воздей­ст­ви­ем правовых норм и т.д. По­ли­то­ло­гия не рассмат­ри­вает государство с правовой точки зрения. Она ин­те­ре­су­ет­ся всем, что свя­за­но с по­ли­ти­кой, по­ли­ти­че­ской вла­стью и рас­смат­ривает го­су­дар­ст­во в рамках своего предмета как один из поли­тических институтов. Тео­рия пра­ва и го­су­дар­ст­ва в сво­их абст­ракциях учи­ты­ва­ет вы­во­ды со­цио­ло­гии пра­ва и по­ли­то­ло­гии.

Тео­рия пра­ва и го­су­дар­ст­ва как наука и как учеб­ная дис­ци­п­ли­на изучает два объекта – пра­во как систему норм и го­су­дар­ст­во как политико-правовую организацию, политико-правовые ин­ституты. Вместе с тем она имеет единый предмет – сущно­стные свойства права и госу­дарства в их единстве [2].

Право и государство взаимосвязаны, и одно не существует без другого. Поэтому и ­тео­ре­ти­че­ские во­про­сы пра­ва и государ­ства, в сущности, свя­за­ны друг с дру­гом. Исследователь должен рассматривать понятие права и понятие государства как два необходимых взаимодополняющих ком­понента единого общего понятия права и государства. От­сюда с необходимостью выте­кает един­ство пред­мета науки и учеб­ной дисциплины “теория права и го­судар­ства”.

Од­нако есть разные интерпретации права и государства, их сущностного единства – юридическая, т.е. собственно правовая, и неправовые интерпретации права и государства (силовые, морально-этические и другие).

В юридической интерпретации право объясня­ется как самостоятельный социальный регулятор (особый способ соционормативной регуляции), а государство с его законами – как правовая организация власти, как власть, которая обеспечивает правопорядок, защищает право.

Таким образом, в юриспруденции (системно целостной науке о праве) государство интерпретируется как пра­вовое явление. В юридиче­ской теории права и государства единство ее предмета обеспечива­ется юри­дическим объяснением государства.

В юрис­пруденции логически пер­вичным, базовым, предме­то­образующим является понятие права, а понятие государства яв­ляется вторичным, зависимым от поня­тия права[3]. В едином юриди­ческом понятии права и государства предполагается пра­вовое понятие государства. Такова юридическая парадигма (теоретико-смысловая модель) права и государства.

Из неправовых наиболее распространена силовая (потестарная) интерпретация сущностного единства права и государства. В этой интерпретации государ­ство предстает как верховная социальная сила, которая устанавливает общеобязательные нормы – право. Государственная власть первична, а право вторично, производно от силы, воплощенной в государстве. Право – это приказ, властное веление, “про­дукт” властно-приказной деятельности, проявление той же силовой сущности. Такова силовая парадигма государства и права.

Именно в рамках си­ловой пара­дигмы строилась тео­рия го­су­дар­ст­ва и пра­ва в быв­шем СССР – и как нау­ка, и как учеб­ная дис­ци­п­ли­на. При советской власти офи­ци­аль­но при­зна­ва­лась и допускалась лишь од­на тео­рия – мар­кси­ст­ская. Главное в ней – уче­ние о классо­вой борьбе, о классовом насилии и о так называемой диктатуре пролетариата. В советской теории го­су­дар­ст­во и пра­во объ­е­ди­нялись по­ня­ти­ем клас­со­вого на­си­лия: го­су­дар­ст­во – это ор­га­ни­за­ция (аппарат) клас­со­во­го на­си­лия, пра­во – ин­ст­ру­мент клас­со­во­го на­си­лия[4]. В пост­со­вет­ской Рос­сии мар­кси­ст­ская идео­ло­гия в нау­ке открыто уже почти не при­зна­ет­ся.

Принципиальное различие юридической интерпретации и всех иных, неюридических интерпретаций права и государства можно обозначить как два типа правопонимания – юридический и позитивистский[5] (от лат. positio – установление). В последнем правом считается все, что официально установлено, предписано, официально признано в качестве права, и только это.

Правопонимание (определенный тип правопонимания) – это, прежде всего, решение (определенный вариант решения) вопроса о соотношении права и за­кона, права и власти, права и силы.

Пра­во­по­ни­ма­ни­ем о­пре­де­ля­ет­ся пред­мет, и да­же по­ря­док слов в на­зва­нии тео­ре­ти­че­ской дис­ци­п­ли­ны. Наука и со­от­ветствующая дис­ци­п­ли­на, пре­по­да­вав­шая­ся в со­вет­ский пе­ри­од, на­зы­ва­ются тео­ри­ей го­су­дар­ст­ва и пра­ва, по­сколь­ку в этой тео­рии понятие го­сударства первично, а то, что эта теория при­знает пра­вом (при­казы верховной власти, законы), вторично, про­из­вод­но от го­су­дар­ст­ва (верховной вла­сти).

Ес­ли же наука или дис­ци­п­ли­на обозначается как тео­ри­я пра­ва и го­су­дар­ст­ва, то это подчеркивает первичный характер понятия права в едином поня­тии права и государства. Такая теория не объясняет право через понятие за­кона, установленного государством, а ис­хо­дит из раз­ли­че­ния пра­ва и за­ко­на и объ­яс­няет го­су­дар­ст­во че­рез пра­во. Лю­бая юри­ди­че­ская, т.е. пра­во­вая в собственном смыс­ле, тео­ре­ти­че­ская дис­ци­п­ли­на раз­ли­чает пра­во и за­ко­н, право и власть, право и силу, государство и деспотию. Только на такой основе можно объяснять го­сударство юридически – как силу, защищающую право, как власть, которая своими законами должна обеспечивать и не должна нарушать право.

1.2. Ти­пы пра­во­по­ни­ма­ния

Не нашли, что искали? Воспользуйтесь поиском: