Главная | Случайная
Обратная связь

ТОР 5 статей:

Методические подходы к анализу финансового состояния предприятия

Проблема периодизации русской литературы ХХ века. Краткая характеристика второй половины ХХ века

Ценовые и неценовые факторы

Характеристика шлифовальных кругов и ее маркировка

Служебные части речи. Предлог. Союз. Частицы

КАТЕГОРИИ:






Хозяйственные товарищества бывают двух видов – полные това­рищества и товарищества на вере (коммандитные товарищества).




Полным товариществом признается такое, участники которо­го (они называются полными товарищами) занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут от­ветственность по его обязательствам своим личным имуществом (ст. 69 ГК РФ). Как правило, форма товарищества используется для осуществления семейного предпринимательства.

Управление делами товарищества характеризуется рядом осо­бенностей.
Во-первых, каждый участник вправе действовать от имени товарищества, т.е. сделки, заключенные полным товари­щем, влекут возникновение прав и обязанностей для самого това­рищества. Согласно ст. 73 ГК РФ, участие полного товарища в де­лах товарищества является не только его правом, но и обязан­ностью. В связи с этим в товариществе не создаются органы управления, поэтому нет необходимости в уставе. Однако учреди­тельным договором, на основании которого действует полное
то­варищество, может быть установлено, что дела товарищества ве­дутся совместно всеми товарищами либо ведение дел поручается одному участнику. При совместном ведении дел товарищества его участниками для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества. Если ведение дел поручается уча­стниками одному участнику или некоторым из них, остальные участники для совершения сделок от имени товарищества долж­ны иметь доверенность от участника (участников), на которого возложено ведение дел товарищества (ст. 72 ГК РФ).

Во-вторых, деятельность товарищества основывается на лично-доверительных отношениях. По п. 1 ст. 75 ГК РФ, участни­ки полного товарищества солидарно несут субсидиарную ответст­венность своим имуществом по обязательствам товарищества. При недостатке имущества для погашения его долгов кредиторы вправе требовать удовлетворения из личного имущества любого участника товарищества. В связи с этим возможна ситуация, когда по сделкам, заключенным одними участниками, будут отвечать другие участники. Участники не могут своим соглашением огра­ничить или устранить полную ответственность по долгам товари­щества. Кроме того, полную ответственность будут нести и те уча­стники, которые не являются его учредителями, а вступили в товарищество после его регистрации. Если какой-то участник вы­бывает из товарищества, он продолжает отвечать по обязательст­вам товарищества, возникшим до момента его выбытия, в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества. Такая серьезная ответственность участников полного товарищества является надеж­ной гарантией прав его кредиторов, поэтому для полного товари­щества закон не устанавливает минимального размера его скла­дочного капитала, но, тем не менее, собственное имущество у полного товарищества как юридического лица все-таки должно быть. Поэтому одной из важнейших обязанностей полных това­рищей является обязанность внести не менее половины своего вклада в складочный капитал товарищества к моменту его регист­рации. Остальная часть должна быть внесена в сроки, указанные в учредительном договоре, в противном случае возникает обязан­ность возместить товариществу причиненные убытки.

Прибыль и убытки полного товарищества распределяются меж­ду участниками пропорционально их вкладам, если другое соот­ношение не установлено учредительным договором (ст. 74 ГК РФ).

Правило, заключающееся в том, что лицо может быть участни­ком только одного полного товарищества, вытекает также из пол­ной ответственности участников по долгам товарищества, так как только в этом случае полная ответственность товарищей будет ре­альной, а не превратится в фикцию.

Каждый из участников вправе выйти из полного товарищест­ва. Это намерение должно быть заявлено участником не менее чем за 6 месяцев до фактического выхода из товарищества. Одна­ко если товарищество создано на определенный срок, то добро­вольный выход из него допускается только по уважительной при­чине.

В случае выхода (или смерти) участника полное товарищество может быть ликвидировано, так как товарищество – это, прежде всего объединение лиц, а не капиталов и здесь очень важен лич­ный элемент. В силу повышенной ответственности, которую не­сут участники по долгам товарищества, они должны доверять друг другу. Поэтому иногда очень сложно заменить выбывшего участ­ника. Если деятельность полного товарищества, тем не менее, мо­жет быть продолжена, товарищество не ликвидируется.

Участник полного товарищества может быть в судебном по­рядке исключен из товарищества по единогласному решению всех остальных участников при наличии серьезных причин, в ча­стности вследствие грубого нарушения этим участником своих обязанностей или обнаружившейся неспособности его к разумно­му ведению дел.

Участнику, выбывшему из полного товарищества, выплачива­ется стоимость имущества, составляющая его долю в складочном капитале товарищества. Если в качестве доли было внесено ка­кое-то имущество в натуре, оно может быть возвращено только с согласия всех участников товарищества. В случае смерти (или ре­организации) участника полного товарищества его наследник (правопреемник) может вступить в товарищество, но лишь с со­гласия других участников. В противном случае ему выплачивается стоимость перешедшей по наследству (в порядке правопреемства) доли.

Участник полного товарищества может передать свою долю в складочном капитале другим лицам с согласия всех остальных участников. При передаче доли к новому участнику переходят также права и обязанности выбывшего участника. Если в товари­ществе остается единственный участник, товарищество должно быть ликвидировано или в течение 6 месяцев преобразовано в хо­зяйственное общество.

Товарищество на вере, или коммандитное товарищество (ст. 82-86 ГК РФ) имеет много общего с полным товариществом. Товарищество на вере – также, прежде всего объединение лиц, а не капиталов. Поэтому здесь тоже очень важен личный момент: пол­ные товарищи товарищества на вере отвечают по обязательствам товарищества всем своим имуществом. Их обязанности не огра­ничиваются внесением вклада в имущество товарищества, они также обязаны участвовать в делах товарищества. Поэтому в това­риществе на вере не создаются специальные органы, которые осу­ществляют полномочия юридического лица. На это имеют право все полные товарищи, если иное не предусмотрено учредитель­ным договором (как в полном товариществе). Этим объясняется тот факт, что товарищество на вере (как и полное товарищество) не имеет устава, а действует только на основании учредительного договора. Для того чтобы повышенная ответственность полных товарищей по долгам товарищества не превратилась в фикцию, ст. 82 ГК РФ устанавливает следующие правила: лицо может быть полным товарищем только в одном товариществе на вере; полный товарищ в товариществе на вере не может быть участником пол­ного товарищества; участник полного товарищества не может быть полным товарищем в товариществе на вере.

Особенность товарищества на вере заключается в том, что в него наряду с полными товарищами входит один или несколько участников - вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов.

В связи с ограниченной ответствен­ностью по долгам товарищества участники - вкладчики (комман­дитисты) не участвуют в управлении и ведении дел товарищества и могут выступать от имени товарищества только по доверенности. У вкладчика товарищества на вере лишь одна обязанность - вне­сти свой вклад в складочный капитал. Участие коммандитистов в товариществе является способом привлечения дополнительных средств.

Из-за отсутствия права на управление делами товарище­ства коммандитисты вынуждены доверять полным товарищам в том, что касается целесообразности использования их вкладов. Поэтому данный вид товарищества имеет и такие названия, как «коммандитное» и «товарищество на вере», которые отражают эти особенности. В ст. 85 ГК РФ перечислены права коммандитиста. Он вправе получать часть прибыли товарищества, причитающую­ся на его долю в складочном капитале, знакомиться с годовыми отчетами и балансами товарищества, а по окончании финансово­го года выйти из товарищества и получить назад или стоимость вклада, или вклад в натуре, если это предусмотрено учредитель­ным договором. Он может также передать свою долю или ее часть другому вкладчику или третьему лицу, причем вкладчики
пользу­ются преимущественным перед третьими лицами правом покупки этой доли. Это значит, что в случае продажи своей доли вкладчик должен сначала предложить ее другим вкладчикам и только при их отказе - третьим лицам. Полные товарищи такой привилегией не пользуются.

При ликвидации товарищества на вере вкладчики имеют
пре­имущественное право получить назад свой вклад из того имущест­ва, которое осталось после выплаты долгов товарищества. Остав­шееся после этого имущество распределяется между полными то­варищами и вкладчиками согласно учредительному договору (чаще всего пропорционально их долям в складочном капитале). Товарищество на вере сохраняется при наличии в нем хотя бы од­ного полного товарища и одного вкладчика. Если из него выбыва­ют все вкладчики, то товарищество должно быть ликвидировано или преобразовано в полное товарищество. Товарищество на вере может быть ликвидировано и в случае выбытия кого-либо из пол­ных товарищей. Однако если деятельность товарищества после этого может быть продолжена, оно не ликвидируется.

В остальном к деятельности товарищества на вере применяют­ся правила, регулирующие деятельность полного товарищества (ст. 82, 86 ГК РФ).

Пунктом 1 ст. 66.3 ГК РФ установлено деление обществ на публичные и непубличные.

Публичным является акционерное общество, акции которого и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются. Правила о публичных обществах применяются также к акционерным обществам, устав и фирменное наименование которых содержит указание на то, что общество является публичным.

Общество с ограниченной ответственностью и акционерное общество, которое не отвечает признакам публичного акционерного общества, признаются непубличными.

Правовой статус общества с ограниченной ответственностью,
осо­бенности его деятельности определяются Гражданским кодексом РФ
(ст. 87-94) и Федеральным законом «Об обществах с ограничен­ной ответственностью». Согласно ст. 87 ГК РФ, обществом с огра­ниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разде­лен на доли определенных учредительными документами размеров.

Общество с ограниченной ответственностью может быть соз­дано одним, двумя и более участниками, каковыми могут являться физические лица (граждане) и юридические лица. Однако обще­ство с ограниченной ответственностью не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, со­стоящее из одного лица. Вместе с тем упомянутым ФЗ определе­но, что число участников общества с ограниченной ответственно­стью не может быть более 50. В случае превышения указанного в Законе предела оно в течение года подлежит преобразованию в ак­ционерное общество или производственный кооператив. Если по истечении года число участников общества с ограниченной ответ­ственностью не уменьшится до установленного законом предела, оно подлежит ликвидации в судебном порядке.

Участником общества с ограниченной ответственностью может быть иностранное юридическое или физическое лицо с учетом особенностей, определенных действующим законода­тельством. Например, в соответствии со ст. 2 ФЗ «Об иностран­ных инвестициях в Российской Федерации» иностранными ин­весторами могут быть:

· иностранное юридическое лицо, гражданская правоспособность которого, определяется в соответствии с законодательством государства, в котором оно учреждено, и которое вправе в соответст­вии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации;

· иностранный гражданин, гражданская правоспособность и дее­способность которого определяются в соответствии с законода­тельством государства его гражданства и который вправе в соот­ветствии с законодательством указанного государства осуществ­лять инвестиции на территории Российской Федерации.

Дополнительные требования к созданию кредитных организаций
с участием иностранных инвесторов предусмотрены ст. 17, 18 ФЗ «О банках и банковской деятельности».

Не вправе выступать участниками обществ, если иное не
преду­смотрено законом, государственные органы и органы местного самоуправления. Финансируемые собственниками учреждения могут быть участниками хозяйственных обществ только с разре­шения собственника, если иное не установлено законом.

По общему правилу, учредительными документами общества с ограниченной ответственностью являются учредительный дого­вор, подписанный его учредителями, и утвержденный ими устав. Однако если общество учреждается одним лицом, то учредитель­ный договор не оформляется, а учредитель принимает решение о создании общества с ограниченной ответственностью, которое не рассматривается в качестве учредительного документа.

В отличие от товариществ в обществе с ограниченной
ответст­венностью имеется уставный капитал, а не складочный. Уставный капитал, подобно складочному, является суммарной денежной оценкой вкладов участников общества и делится на доли заранее определенных учредительными документами размеров и их номи­нальной стоимости. Причем эти доли соответствуют вкладам уча­стников общества. Уставный капитал, равно как и все остальное имущество общества, является собственностью самого общества, а не его участников. Участники имеют право требования к обще­ству, соразмерное их вкладу, но не право собственности на долю, внесенную в уставный капитал, т.е. им не принадлежит вещное право на внесенную долю.

Вкладом участников в уставный капитал общества могут быть денежные средства, здания, сооружения, оборудование, земля и другие материальные ценности. В качестве вклада в имущество общества с ограниченной ответственностью могут вноситься имущественные права либо иные права, но имеющие денежную оцен­ку. В связи с этим таким вкладом не может быть объект интеллек­туальной собственности (патент, объект авторского права, вклю­чая программу для ЭВМ и т.п.) или ноу-хау. Однако в качестве вклада может быть признано право пользования таким объектом, передаваемое обществу в соответствии с лицензионным догово­ром, который должен быть зарегистрирован в порядке, преду­смотренном законодательством.

Денежная оценка неденежных вкладов в уставный капитал об­щества, вносимых участниками общества и принимаемыми в об­щество третьими лицами, утверждается решением общего собра­ния участников общества, принимаемым всеми участниками об­щества единогласно. Если номинальная стоимость (увеличение номинальной стоимости) доли участника общества в уставном ка­питале общества, оплачиваемой неденежным вкладом, превыша­ет 200 минимальных размеров оплаты труда, установленных феде­ральным законом на дату представления документов для
государ­ственной регистрации общества или соответствующих изменений в уставе общества, такой вклад должен оцениваться независимым оценщиком. Уставом общества устанавливаются виды имущест­ва, которое не может быть вкладом в уставный капитал общества.

Уставный капитал общества с ограниченной ответствен­ностью должен быть на момент регистрации оплачен его участни­ками не менее чем на половину. Оставшаяся неоплаченной часть уставного капитала общества подлежит оплате его участниками в течение первого года деятельности общества. При нарушении этой обязанности общество должно либо объявить об уменьше­нии своего уставного капитала и зарегистрировать его уменьше­ние в установленном порядке, либо прекратить свою деятельность путем ликвидации. Не допускается освобождение участника об­щества с ограниченной ответственностью от обязанности внесе­ния вклада в уставный капитал общества, в том числе путем зачета требований к обществу.

В ст. 90 ГК РФ и в ст. 20 ФЗ «Об обществах с ограниченной
от­ветственностью» предусматривается, что, если по окончании вто­рого или каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества с ограниченной ответственностью ока­жется меньше уставного капитала, общество обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке. Если стоимость указанных активов общества становится меньше определенного законом ми­нимального размера уставного капитала, общество подлежит лик­видации.

В целях защиты интересов кредиторов общества и гарантии их прав
ст. 90 ГК РФ установлено, что уменьшение уставного капита­ла общества с ограниченной ответственностью допускается после уведомления всех его кредиторов. В этом случае кредиторы вправе потребовать досрочного прекращения или исполнения соответст­вующих обязательств общества и возмещения им убытков. Увели­чение уставного капитала общества допускается лишь после вне­сения всеми его участниками вкладов в полном объеме.

Несмотря на то, что данное хозяйственное общество называет­ся обществом с ограниченной ответственностью, его участники не несут ответственности по его долгам, а на них возлагается только «риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов» (п. 1 ст. 87 ГК РФ и п. 1 ст. 2 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Следует заметить, что участники общества, внесшие вклады не полностью, несут солидарную ответственность по его обязатель­ствам в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников.

Каждый участник вправе в любое время выйти из общества не­зависимо от согласия других его участников. При выходе ему вы­плачивается действительная стоимость части имущества, соответ­ствующей его доле в уставном капитале общества, в порядке, спо­собом и в сроки, которые предусмотрены ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» и учредительными документами общества (ст. 94 ГК РФ, ст. 26 ФЗ). Выходящему из общества участ­нику выплачивается доля прибыли, причитающаяся ему по итогам работы общества, стоимость его вклада в уставный фонд общества и стоимость части имущества, пропорциональная этому вкладу. Размер доли определяется на основании баланса, составленного по итогам года, в котором участник вышел из состава общества.

Предусмотренное ст. 94 ГК РФ и ст. 26 указанного ФЗ положе­ние о праве участника в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников является императивной нормой. Поэтому условия учредительных документов, лишающие участника этого права или ограничивающие его, должны рассматриваться как ничтожные, т.е. не порождающие правовых последствий.

Согласно ст. 93 ГК РФ и ст. 21 ФЗ «Об обществах с ограничен­ной ответственностью», участник общества вправе продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале общества или ее часть одному или нескольким участникам данного общест­ва. По общему правилу, на совершение такой сделки не требуется согласия общества или других участников общества. Однако в ус­таве общества может быть предусмотрено, что другие участники должны дать согласие (например, единогласно) на продажу или уступку иным образом указанной доли. Продажа или уступка иным образом участником своей доли или ее части третьему ли­цу, т.е. не участнику общества и не самому обществу, возможна, если это не запрещено уставом общества. Например, в уставе об­щества может быть предусмотрено, что продажа или уступка иным образом доли (части доли) третьим лицам не допускается или что доля в уставном капитале общества может быть передана третьим лицам по решению, принятому всеми участниками
обще­ства единогласно.

В соответствии со ст. 93 ГК РФ и ст. 21 указанного ФЗ участни­ки общества пользуются преимущественным правом приобрете­ния доли (части доли) участника общества по цене предложения третьему лицу пропорционально размерам своих долей. Уставом общества или соглашением участников общества может быть преду­смотрен иной порядок осуществления данного права, например, непропорционально размерам долей участников общества.

В случае, если участники общества не воспользуются своим преимущественным правом в течение одного месяца со дня изве­щения либо в иной срок, определенный уставом общества или со­глашением его участников, доля участника может быть отчуждена третьему лицу. Если это невозможно, а другие участники общест­ва от покупки указанной доли отказываются, общество обязано выплатить участнику ее действительную стоимость либо выдать ему в натуре имущество, соответствующее такой стоимости.

Уставом общества может быть предусмотрено преимущест­венное право общества на приобретение доли (части доли), прода­ваемой его участником, если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли (части доли). В этом случае общество в течение года обязано реализовать ее другим участникам или третьим лицам, например, распределить между всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества; продать всем или некоторым участ­никам общества и/или третьим лицам, если это не запрещено ус­тавом общества. Нераспределенная или непроданная часть доли должна быть погашена с соответствующим уменьшением устав­ного капитала общества.

Доли в уставном капитале общества с ограниченной ответст­венностью переходят к наследникам граждан и правопреемникам юридических лиц, являющихся участниками общества, если уч­редительными документами общества не предусмотрено, что та­кой переход допускается только с согласия остальных участников общества. Отказ в согласии на переход доли влечет обязанность общества выплатить наследникам (правопреемникам) участника ее действительную стоимость или выдать им в натуре имущество на такую стоимость в порядке и на условиях, предусмотренных ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» и учреди­тельными документами общества.

Солидарная ответственность означает ответственность по принципу «один за всех, все за одного» (ст. 323 ГК РФ).

Акционерное общество определяется Гражданским кодексом РФ
(ст. 96) и ФЗ «Об акционерных обществах» (ст. 2) как хозяйственное общество, уставный капитал которой разделен на опреде­ленное число акций; участники акционерного общества(акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества. В пределах стоимости принадлежащих им акций.

Основными правовыми актами, определяющими деятельность акционерных обществ, являются ГК РФ (ст. 96-104), ФЗ «Об ак­ционерных обществах», другие законы и подзаконные акты. Осо­бенности создания и правового положения акционерных обществ в некоторых имущественных сферах (например, банковской, ин­вестиционной и страховой деятельности) определяются феде­ральными законами, например ФЗ «О банках и банковской дея­тельности».

Акционерное общество, как и общество с ограниченной
от­ветственностью, является объединением капиталов. Уставный ка­питал общества составляется из номинальной стоимости акций общества.

Согласно ст. 25 ФЗ «Об акционерных обществах», все ак­ции общества являются именными. Общество вправе размещать обыкновенные акции, а также один или несколько типов приви­легированных акций.

Публичное акционерное общество обязано представить для внесения в единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ) сведения о фирменном наименовании общества, содержащем указание на то, что такое общество является публичным.

Акционерное общество приобретает право публично размещать (путем открытой подписки) акции и ценные бумаги, конвертируемые в его акции, со дня внесения в ЕГРЮЛ сведений о фирменном наименовании общества, содержащем указание на то, что общество является публичным. Акционеры открытого общества могут отчуждать принадлежа­щие им акции без согласия других акционеров этого общества.

Уставный капитал акционерного общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. Номиналь­ная стоимость всех обыкновенных акций общества должна быть одинаковой. Основное назначение уставного капитала акционер­ного общества заключается в том, что он определяет минималь­ный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Минимальный уставный капитал открытого общест­ва должен составлять не менее 1000-кратной суммы минимально­го размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации обществ. После оплаты акций в полном объе­ме уставный капитал может быть увеличен путем выпуска допол­нительных акций или повышения их номинальной стоимости. Уставный капитал может быть уменьшен путем погашения опре­деленного числа акций или уменьшения их номинальной стоимости (с соблюдением определенного ФЗ «Об акционерных общест­вах» порядка и условий).

При создании общества учредители заключают договор, в ко­тором они определяют порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию общества, размер уставного капитала общества, категории выпускаемых акций и порядок их размеще­ния, а также иные условия. Договор о создании акционерного общества заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. Однако он не является учредительным документом. Единственным учредительным документом акцио­нерного общества выступает его устав, утвержденный учредителями.

Устав акционерного общества, согласно п. 3 ст. 98 ГК РФ, дол­жен содержать сведения о фирменном наименовании общества и месте его нахождения, условия о категориях выпускаемых обществом ак­ций, об их номинальной стоимости и количестве, о размере уставного капи­тала общества; правах акционеров; о составе и компетенции орга­нов общества и порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются еди­ногласно или квалифицированным большинством голосов. В ус­таве акционерного общества должны также содержаться иные сведения, предусмотренные законом.

Согласно ФЗ «О банках и банковской деятельности», устав кредитной организации должен содержать ее фирменное наиме­нование, что предполагает указание на характер деятельности это­го юридического лица посредством использования слов «банк» или «небанковская кредитная организация», перечень осуществ­ления банковских операций и сделок, которые кредитная органи­зация вправе совершать в соответствии с выданной лицензией и ст. 5 названного ФЗ.

Акционерное общество должно иметь реестр акционеров, где указываются сведения о каждом зарегистрированном лице (акционере или номинальном держателе акций), числе и категориях (ти­пах) акций, записанных на имя каждого зарегистрированного ли­ца, иные сведения, предусмотренные правовыми актами России.

Производственный кооператив представляет собой добровольное объединение физических лиц на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, осно­ванной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов (ст. 107-112 ГК РФ; ФЗ «О производственных кооперативах»).

Учредителями (не менее пяти) могут быть граждане, внесшие установленный уставом производственного кооператива паевой взнос, а также иностранные граждане и лица без граждан­ства. В деятельности производственного кооператива на условиях, предусмотренных уставом, могут принимать участие юридические лица, и допускается приме­нение наемных работников не свыше 30 % численности членов кооператива.

Единственным учредительным документом является устав, утверждаемый общим собранием членов кооператива. Содержа­ние устава определяется в ст. 5 ФЗ
«О производственных коопера­тивах».

Высшим органом управления является общее собрание чле­нов производственного кооператива. При принятии решения каждый член производственного кооператива имеет один го­лос. Если членов более 50, то может быть создан наблюдательный совет.

В состав исполнительных органов входит правление и (или) председатель производственного кооператива. Председатель возглавляет правление.

Имущество производственного кооператива образуется за счет паевых взносов членов производственного кооператива, предусмотренных его уставом, а также прибыли от деятельности производственного кооператива.

Паевой фонд производственного кооператива определяет минимальный размер имущества производственного кооператива, гарантирующего интересы его кредиторов. Имущество, нахо­дящееся в собственности производственного кооператива, делится на паи его членов.

Пай состоит из паевого взноса и соответствующей части чис­тых активов производственного кооператива, за исключением неделимого фонда, который мо­жет создаваться в производственном кооперативе (ст. 11 ФЗ «О производственных кооперати­вах»).

Прибыль распределяется между членами производственного кооператива в соответствии с их личным трудовым и (или) иным участием, размером паевого взноса. Здесь возникает проблема неравенства. Так, члены производственного кооператива, участвующие в его создании, работали в нем для того, чтобы вто­рая часть пая была большой (т.е. заработали ее своим личным тру­дом), а те члены, которые вступили в производственный кооператив позже (к примеру, спустя несколько лет), внося такой же паевой взнос, как и первоначаль­ные, получают сразу часть чистых активов, еще не вложив личного труда в производственный кооператив. Безусловно, подобное правовое регулирование явля­ется необоснованным. В связи с этим п. 3 ст. 9 ФЗ
«О производст­венных кооперативах» гласит: «состав, и порядок определения раз­мера пая члена производственного кооператива определяются уставом производственного кооператива». Эта формулировка по­зволяет для защиты интересов членов производственного кооператива закрепить в уставе стаж работы как критерий для определения части чистых активов, вхо­дящих в размер пая.

По решению общего собрания членов кооператива часть при­были может распределяться между его наемными работниками. Порядок распределения прибыли предусматривается уставом производственного кооператива.

Производственный кооператив отвечает по своим обязатель­ствам всем принадлежащим ему на праве собственности имущест­вом. Субсидиарная ответственность членов кооператива по его обязательствам определяется
в порядке, предусмотренном ус­тавом кооператива (ст. 13 ФЗ
«О производственном кооперати­ве»). Создание, деятельность и ликвидация сельскохозяйствен­ных производственных кооперативов регулируется ФЗ
«О сель­скохозяйственной кооперации».

Унитарным предприятием признается коммерческая организа­ция,
не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество. Правовое регулирование обеспечива­ется ГК РФ (ст. 113-115), а также Федеральным законом от 14.11.2002 № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных уни­тарных предприятиях».

В Российской Федерации могут создаваться и действовать сле­дующие виды унитарных предприятий:

1) основанные на праве хозяйственного ведения:

· федеральное государственное предприятие (в собственности РФ);

· государственное предприятие субъекта РФ (в собственности субъекта РФ);

· муниципальное предприятие (в собственности муниципального образования);

2) основанные на праве оперативного управления:

· федеральное казенное предприятие;

· казенное предприятие субъекта РФ;

· муниципальное казенное предприятие.

До принятия указанного специального закона казенными предприятиями могли быть унитарные предприятия, создаваемые за счет имущества, находившегося в собственности РФ, т.е. в федеральной собствен­ности.

В законодательстве установлены следующие ограничения, связанные с созданием унитарного предприятия:

· Унитарные предприятия не вправе создавать в качестве юридического лица другое унитарное предприятие пу­тем передачи ему части своего имущества (дочернее предприятие), а до принятия указанного Закона могло (ст. 2 ФЗ от 14.11.2002);

· не допускается создание унитарного предприятия на основе объединения имущества, находящегося в собственности РФ, субъектов РФ и муниципаль­ных образований;

· для унитарных предприятий установлена только специальная правоспособность. Унитарное предприятие может иметь гражданские права, соответствующие предмету и це­лям его деятельности, предусмотренным в уставе (ст. 3 ФЗ от 14.11.2002).

Полное фирменное наименование унитарного предприятия должно содержать сле­дующие слова: «федеральное государственное предприятие», «го­сударственное предприятие» или «муниципальное предприятие» и указание на собственника имущества - РФ, субъект РФ, муни­ципальное образование.

Имущество унитарного предприятия принадлежит ему на праве хозяйственного ве­дения (ст. 294 ГК РФ) или праве оперативного управления (ст. 296 ГК РФ). Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть рас­пределено по вкладам (долям, паям), в том числе среди работни­ков унитарного предприятия.

Имущество унитарного предприятия формируется за счет (ст. 11 ФЗ
от 14.11.2002):

· имущества, закрепленного за унитарным предприятием на праве хозяйственного веде­ния или праве оперативного управления;

· доходов унитарного предприятия от его деятельности;

· иных не противоречащих законодательству источников.

Вопросы, связанные с осуществлением права хозяйственного ведения или правом оперативного управления, регламентируются гл. 19 ГК РФ. Что касается распоряжения имуществом, закреп­ленным на праве хозяйственного ведения, то:

· унитарное предприятие самостоятельно распоряжается движимым имуществом, при­надлежащим ему на праве хозяйственного ведения
(п. 1 ст. 18 ФЗ от 14.11.2002);

· унитарное предприятие распоряжается недвижимым имуществом, принадлежащим ему на праве хозяйственного ведения, только с согласия собствен­ника этого имущества (однако не уточняется, требуется только предварительное согласие или допускается также и последующее);

· собственник имеет право на получение части прибыли от
исполь­зования имущества, находящегося в хозяйственном ведении пред­приятия.

Распоряжение имуществом, закрепленным на праве опера­тивного управления, характеризуется следующими моментами:

· казенное предприятие вправе распоряжаться принадлежащим ему на праве оперативного управления любым имуществом толь­ко с согласия собственника;

· казенное предприятие самостоятельно реализует произведенную им продукцию (работы, услуги), если иное не установлено зако­ном или другими нормативными правовыми актами;

· собственник казенного предприятия вправе изымать у казенного предприятия излишнее, неиспользуемое либо используемое не по назначению имущество, распоряжаться им по своему усмотре­нию.

Законом установлено общее правило: движимым и недвижи­мым имуществом государственное или муниципальное предпри­ятие распоряжается только в пределах, не лишающих его возмож­ности осуществлять деятельность, цели, предмет, виды которой определены уставом такого предприятия. Сделки, совершенные государственным или муниципальным предприятием с наруше­нием этого требования, являются ничтожными.

Унитарное предприятие несет самостоятельную ответствен­ность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуще­ством, но не несет ответственности по обязательствам собствен­ника его имущества.

На собственника имущества может быть воз­ложена субсидиарная ответственность по долгам унитарного предприятия, если несостоятельность (банкротство) такого предприятия вызвана собственником имущества. Российская Федерация, субъект РФ, муниципальное образование несут субсидиарную ответствен­ность по обязательствам своих казенных предприятий при недос­таточности их имущества.

Учредителями унитарного предприятия могут выступать РФ, субъекты РФ и муни­ципальные образования. Унитарное предприятие учреждается соответственно реше­нием Правительства РФ, органа государственной власти субъек­тов РФ или органа местного самоуправления.

Унитарное предприятие подлежит государственной регистрации в соответствии с ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индиви­дуальных предпринимателей».

Для государственной регистрации создания унитарного предприятия предоставля­ются следующие документы: решение уполномоченного
государ­ственного или муниципального органа; устав унитарного предприятия; сведения о со­ставе и стоимости имущества.

Учредительным документом унитарного предприятия является его устав, утверж­даемый уполномоченным органом государства или органом мест­ного самоуправления.

Уставный фонд унитарного предприятия должен быть полностью сформирован собственником его имущества в течение 3 месяцев с момента госу­дарственной регистрации такого предприятия.

Функциями по управлению унитарными предприятиями наделены следующие субъекты.

Во-первых, собственник имущества унитарного предприятия, который наделен в отношении предприятия комплексом прав (ст. 20 Закона о ГУП и МУП). Собственник имущества казенного предприятия, кроме того, вправе:

· изымать у казенного предприятия излишнее, неиспользуемое или используемое не по назначению имущество;

· доводить до казенного предприятия обязательные для исполне­ния заказы на поставки товаров, выполнение работ, оказание ус­луг для государственных или муниципальных нужд;

· утверждать смету доходов и расходов казенного предприятия.

Применительно к полномочиям собственника имущества фе­дерального государственного унитарного предприятия необходимо руководствоваться Постановлением Правительства РФ от 30.12.2002 № 940 «О пол­номочиях федеральных органов исполнительной власти по осу­ществлению прав собственника имущества федерального госу­дарственного унитарного предприятия».

Во-вторых, руководитель предприятия (директор, генераль­ный директор), который является единоличным исполнительным органом унитарного предприятия. Руководитель назначается собственником имущест­ва унитарного предприятия и подотчетен ему. Руководитель унитарного предприятия организует выполнение решений собственника имущества унитарного предприятия.

 

4. Предпринимательская деятельность некоммерческих организаций

 

Юридические лица, которые не имеют извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяют полученную прибыль между участниками, признаются некоммерческими организациями (п. 1 ст. 50 ГК РФ).Выделение некоммерческой организации из ряда прочих юридических лиц возможно только при одновременном наличии у такой организации обоих характеризующих ее признаков. Исключение составляют потребительские кооперативы, которые вправе распределять доходы, полученные от предпринимательской деятельности, осуществляемой ими в рамках уставной правоспособности (п. 5 ст. 116 ГК РФ).

В отличие от коммерческих организаций, которые могут создаваться в строго предусмотренных ГК РФ формах, перечень форм некоммерческих организаций, приводимый в п. 3 ст. 50 ГК РФ, является открытым и может быть дополнен федеральными законами. Закон о некоммерческих организациях в пределах диспозитивного правового регулирования наряду с предусмотренными ГК РФ потребительскими кооперативами, общественными, религиозными организациями (объединениями), учреждениями, фондами, ассоциациями (союзами) включил в перечень некоммерческих организаций также некоммерческие партнерства, некоммерческие автономные организации, государственные корпорации и др.

Действующее законодательство устанавливает ряд требований
к осуществлению некоммерческими организациями предпринимательской деятельности, соблюдение которых является для них обязательным.
Во-первых, предпринимательская деятельность не должна быть основной целью деятельности некоммерческой организации, иначе она превращается в коммерческую (п. 1 ст. 50 ГК РФ). Во-вторых, некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь для достижения целей, ради которых они созданы и в соответствии с этими целями (п. 3 ст. 50 ГК РФ). Второе из приведенных требований означает, что предпринимательская деятельность некоммерческих организаций должна соответствовать двум условиям:

· служить достижению целей организации, т.е. укреплять ее материально-техническую базу, быть источником формирования имущества, используемого для целей организации, привлекать к труду членов организации, имеющих физические недостатки и лишенных возможности трудиться в обычных условиях (слепых, глухих), а также способствовать реализации прочих общественно полезных целей организации;

· соответствовать уставным целям организации и не выходить за рамки ее уставной правоспособности.

Необходимо отметить, что в Законе о некоммерческих организациях
(п. 2 ст. 24), в отличие от ГК РФ, указано только первое условие - некоммерческая организация может осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых она создана. Второе условие о необходимости соответствия предпринимательской деятельности уставным целям некоммерческой организации в этом Законе отсутствует.

С точки зрения общих принципов применения норм законодательства не вызывает сомнения приоритетность норм Гражданского кодекса (п. 2 ст. 3 ГК РФ), который устанавливает специальную, а не общую правоспособность некоммерческих организаций.

Возможность осуществления некоммерческими организациями предпринимательской деятельности вообще имеет неоднозначную оценку.
С одной стороны, она позволяет некоммерческим организациям
в современных условиях недостаточного финансирования культуры, образования, спорта, здравоохранения, управления решать вопросы укрепления своей материально-технической базы и дальнейшего развития. Заслуживает всяческого поощрения деятельность общественных организаций инвалидов, приобщающих к общественно полезному труду незрячих, глухих, людей с другими дефектами здоровья, способствующая социальной реабилитации. Однако под вывеской некоммерческих организаций с использованием льготного режима правового регулирования стала осуществляться разноплановая предпринимательская деятельность, имеющая в качестве главной цели отнюдь не общественно полезные задачи. Такая ситуация бросила тень на многие положительные инициативы.

Для разрешения этой ситуации законодатель, в частности, пошел по пути унификации налогообложения прибыли, получаемой организациями независимо от их вида. Концепцией гл. 25 НК РФ «Налог на прибыль организаций», вступившей в силу с 1 января 2002 г., в отличие от ранее действовавшего налогового законодательства, является определение круга налогоплательщиков независимо от квалификации организации в качестве коммерческой или некоммерческой. Плательщиками налога на прибыль являются также и некоммерческие организации. Принцип исключения из налогооблагаемой базы доходов некоммерческих организаций, получаемых ими не от предпринимательской деятельности, остался только в части невключения в налоговую базу так называемых целевых поступлений, к которым согласно п. 2 ст. 251 НК РФ относятся целевые поступления из бюджета бюджетополучателям и целевые поступления на содержание некоммерческих организаций и ведение ими уставной деятельности, поступившие безвозмездно от других организаций и (или) физических лиц, использованные указанными получателями по назначению. В Кодексе приводится исчерпывающий перечень таких целевых поступлений на содержание некоммерческих организаций и ведение ими уставной деятельности.




Не нашли, что искали? Воспользуйтесь поиском:

vikidalka.ru - 2015-2019 год. Все права принадлежат их авторам! Нарушение авторских прав | Нарушение персональных данных