Лукашук И.И. Международное право. Общая часть: учебник для студентов юридических факультетов и вузов. - Изд. 3-е, перераб. и доп. – М.: Волтерс Клувер, 2005. - 415 с. 14 страница

--------------------------------

<*> См.: решение Суда Европейских сообществ от 12 декабря 1972 г. // ILR. 1979. Vol. 53. P. 29.

Содержание принципов развивается с некоторым опережением действительности. Постепенно реальные международные отношения подтягиваются до уровня принципов. Опираясь на достигнутое, государства делают новый шаг в развитии содержания принципов. Осуществляется это главным образом с помощью резолюций международных органов и организаций. Но основной юридической формой их существования является обычай, а именно та его разновидность, которая складывается не в поведенческой, а в нормативной практике. Резолюция формулирует содержание принципа, государства признают за ним юридическую силу (opinio juris). Для того чтобы принцип стал общеобязательным, необходимо признание его международным сообществом в целом, т.е. достаточно представительным большинством государств.

Особенности формирования и функционирования принципов в значительной мере определяются тем, что они отражают и закрепляют необходимые основы мирового порядка и международного права. Они представляют собой необходимое право (jus necessitatis).

§ 5. Общие принципы права

Понятие "общие принципы права" активно обсуждается в связи со ст. 38 Статута Международного Суда ООН, согласно которой Суд наряду с конвенциями и обычаями применяет "общие принципы права, признанные цивилизованными нациями". По этому поводу существуют разные мнения. Сторонники широкого понимания считают, что это понятие охватывает общие принципы естественного права и справедливости и что речь идет об особом источнике международного права. Подобная точка зрения противоречит природе международного права и не подтверждается практикой.

Приверженцы другой концепции полагают, что под общими принципами следует понимать основные принципы международного права. Однако понятие общих принципов права получило известность задолго до признания понятия основных принципов международного права.

Наконец, согласно третьей концепции, под общими принципами понимаются принципы, общие для национальных правовых систем. В основном речь шла о правилах, отражающих закономерности применения норм в любой правовой системе. Для международного права такие принципы важны в силу неразвитости в нем процессуального права.

Чтобы принцип мог войти в систему международного права, недостаточно, чтобы он был общим для национальных правовых систем, необходимо, чтобы он был пригоден для действия именно в этой системе. Он также должен быть включен в международное право, пусть даже в упрощенном порядке, в результате подразумеваемого согласия международного сообщества. Став, таким образом, обычными нормами, общие принципы не могут рассматриваться как особый источник международного права.

То обстоятельство, что общие принципы права должны быть общими не только для правовых систем государств, но и для регулирующих их отношения международных норм, подтверждается практикой. В условиях европейской интеграции судебная практика исходит из того, что общие принципы права - это не только общие принципы национального права государств-членов, но также принципы международного публичного права <*>.

--------------------------------

<*> Там же.

Международный Суд ООН ни разу не обосновывал свои решения общими принципами международного права. В ряде случаев эти принципы применялись без упоминания их как общих принципов права. Это имело место в отношении таких принципов, как добросовестность, незлоупотребление правом, ответственность за правонарушение. Чаще использовались процессуальные принципы (например, никто не может быть судьей в своем деле, равенство сторон в споре, приоритет специального закона и т.п.).

В целом можно сказать, что общие принципы права не играли сколько-нибудь заметной роли в системе международного права. Положение коренным образом изменилось после того, как в качестве общих принципов стали утверждаться основные права человека и другие демократические нормы.

В докладе исполнительного органа Европейских сообществ - Комиссии ЕС говорится: "Основные права человека рассматриваются как неотъемлемая часть общих принципов, присущих правовым системам всех государств-членов, что в свою очередь создает основу права Сообществ..." <*>.

--------------------------------

<*> International Law Reports. 1979. Vol. 53. P. 29.

В таком плане общие принципы начинают находить отражение и в практике отечественных судов. Пальма первенства принадлежит Конституционному Суду РФ. В Постановлении Конституционного Суда РФ от 30 ноября 1992 г. два пункта Указа Президента РФ относительно КПСС были признаны не соответствующими "общему принципу права, согласно которому закон и иной нормативный акт, предусматривающий ограничение прав граждан, вступает в силу только после его опубликования в официальном порядке" <*>. В Постановлении Конституционного Суда РФ от 16 июня 1998 г. содержится ссылка на общий принцип правосудия, "согласно которому надлежащим судом для рассмотрения дела признается суд, созданный и действующий на основе закона...". В подтверждение Суд сослался на Европейскую конвенцию о защите прав человека и основных свобод <**>.

--------------------------------

<*> Конституционный Суд Российской Федерации. Постановления. Определения. 1992 - 1996. М., 2001. С. 257.

<**> РГ. 1998. 30 июня.

Действие общих принципов обладает спецификой. В международной сфере главной областью их применения является международное право прав человека. В частности, эти принципы используются судами по правам человека и уголовными трибуналами. Тем не менее и здесь необходимо учитывать специфику применения таких принципов к международным органам.

Международный трибунал для бывшей Югославии рассмотрел возражения обвиняемого против юрисдикции Трибунала. Обвиняемый ссылался на уже упоминавшийся общий принцип права, закрепленный конвенциями, согласно которому суд может создаваться только законом. Между тем Трибунал был учрежден "лишь решением исполнительного органа" (Совета Безопасности). В своем решении от 2 октября 1995 г. Трибунал признал необоснованность возражения, поскольку оно неприменимо к международному суду. Трибунал сослался на тот факт, что в ООН нет разделения властей, а законодательная власть в международных отношениях отсутствует. Следовательно, "требование, чтобы трибунал был учрежден законом, неприменимо в международно-правовой сфере. Упомянутый принцип может возлагать обязательство только на государство относительно функционирования его собственной национальной системы" <*>. С последним утверждением Трибунала трудно согласиться полностью. Указанный общий принцип относится и к учреждению международного трибунала, правда, в несколько иной форме. Он требует, чтобы трибунал был учрежден правомерно.

--------------------------------

<*> Criminal Law Forum. 1996. N 1. P. 74 - 76.

Сегодня общие принципы права служат инструментом сближения международного и национального права, а также унификации конституционного права государств на демократической основе. Эти моменты нашли отражение и в Конституции России. Она не только включила общепризнанные принципы и нормы в правовую систему страны, но и придала особый статус нормам о правах человека (ч. 1 ст. 17).

Все это подводит нас к серьезной новелле в области международного права - к становлению в нем особого общего принципа - принципа демократии.

§ 6. Принцип демократии

Значение принципа демократии подчеркивает Декларация тысячелетия ООН. Принявшие ее государства заявили: "Мы не пожалеем усилий для поощрения демократии и укрепления правопорядка, а также для обеспечения уважения всех международно признанных прав человека и основных свобод, включая право на развитие" <*>.

--------------------------------

<*> МЖМП. 2001. N 1. С. 265.

В соответствии с принципом демократии каждое государство должно отвечать закрепленным международным правом демократическим стандартам. Демократия осознается как важнейшее средство обеспечения индивидуальных и коллективных интересов, а также оптимального функционирования национальных обществ и интернационального сообщества. Особое значение всему этому придает глобализация. Следует вместе с тем учитывать, что идея демократии далеко не одинаково понимается в разных странах. Исследовавшие эту проблему ученые констатировали, что на пути утверждения демократии стоят серьезные препятствия, а также существуют значительные расхождения в понимании того, какой должна быть демократия <*>.

--------------------------------

<*> Об этом речь идет, например, в коллективной работе, подготовленной в Университете ООН: The Changing Nature of Democracy. Tokyo, 1998.

Существенный ущерб утверждению принципа демократии наносит практика злоупотребления им. Особенно показательна в этом плане практика США.

Сошлемся на мнение такого авторитета, как британский профессор Я. Броунли. Он считает, что общее международное право не признает такого критерия правосубъектности государства, как демократизм. И далее: "Если этот критерий играет какую-то роль в современной дипломатической жизни, то она состоит в том, чтобы дать Соединенным Штатам в высшей мере избирательное политическое орудие дестабилизации правительств, которые не нравятся по причинам, не имеющим отношения ни к одному из аспектов принципов демократии" <*>.

--------------------------------

<*> Brownly J. The Rule of Law in International Affairs. The Hague, 1998. P. 60.

Несмотря на все трудности, процесс утверждения принципа демократии происходит. Наиболее активно этот процесс протекает в Европе. Принятый в 1949 г. Устав Совета Европы установил, что членом Совета может быть лишь государство, которое способно и стремится соответствовать установленным Уставом принципам, а именно принципу верховенства права и принципу, в соответствии с которым все лица, находящиеся под его юрисдикцией, пользуются правами человека и основными свободами (ст. ст. 3 и 4). Это положение не только декларируется, но и гарантируется возможностью применения санкций. В случае нарушения указанных принципов членство государства в Совете может быть приостановлено или прекращено (ст. 8 Устава) <*>.

--------------------------------

<*> См.: Международное сотрудничество в области прав человека. Документы и материалы. М., 1993. С. 120 - 121.

В 1983 г. Парламентская Ассамблея Совета Европы приняла резолюцию, в которой дальнейшее пребывание Турции в Совете было поставлено в зависимость от приведения нового турецкого законодательства в соответствие Уставу Совета и Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод. В 1997 г. было приостановлено членство Белоруссии на том основании, что ее новая Конституция не соответствует принципам Совета.

Значительный вклад в утверждение принципа демократии внесла ОБСЕ. Уже в Парижской хартии для новой Европы 1990 г. было сформулировано положение, согласно которому принявшие Хартию государства обязались "строить, консолидировать и укреплять демократию как единственную систему правления в наших странах". Хартия определила основы демократического правления: воля народа, выражаемая регулярно в ходе свободных и справедливых выборов, уважение человеческой личности и верховенство закона. Именно этим и определяется основное содержание принципа демократии. Особого внимания заслуживает содержащееся в Хартии обязательство "сотрудничать и оказывать друг другу поддержку с целью сделать демократические завоевания необратимыми", в котором речь идет о формировании основ международных гарантий демократии, о демократической безопасности <*>.

--------------------------------

<*> См. там же. С. 310 - 311.

Принцип демократии нашел отражение и в договорах стран СНГ. В Договоре между Россией, Белоруссией, Казахстаном и Киргизией об углублении интеграции в экономической и гуманитарной областях 1996 г. в качестве одной из основных целей указано "обеспечение устойчивого демократического развития государств" (ст. 2).

Принцип демократии постепенно находит отражение и в общем международном праве. Как известно, в числе основных обязательств членов Устав ООН указывает осуществление сотрудничества "в поощрении и развитии уважения к правам человека и основным свободам для всех" (ч. 3 ст. 1). Венская всемирная конференция по правам человека 1993 г. признала принцип демократии принципом Устава ООН <*>. Этот принцип активно реализуется ООН. Достаточно вспомнить о резолюциях относительно расистских режимов в ЮАР и Южной Родезии, в которых эти режимы были не только осуждены, но и подверглись санкциям со стороны ООН. В ответ на грубые и массовые нарушения прав человека ООН применяла санкции и в других случаях. ООН также оказывает государствам помощь в становлении демократии. Так, она оказала содействие примерно 50 странам в проведении свободных выборов, а также "в строительстве и укреплении демократических институтов". В 1994 г. Генеральная Ассамблея ООН приняла резолюцию: "Поддержка системой Организации Объединенных Наций усилий правительств развивать и упрочивать новую демократию или восстанавливать демократию". В докладе Генерального секретаря ООН о совершенствовании деятельности Организации отмечается: "Организация начала оказывать содействие переходу к демократии" <**>.

--------------------------------

<*> МЖМП. 1994. N 1.

<**> Док. ООН. А/51/950. 1997. July 14. P. 11.

Определенное воздействие на антидемократические режимы могут оказывать и отдельные государства. Этот момент учитывается при решении вопроса о признании нового государства или правительства, а также при определении уровня отношений с ним, включая правовые.

Принцип демократии имеет не только внутренний, но и международный аспект. Он требует равного уважения суверенных прав государств независимо от существующих между ними различий. Этот аспект нашел значительное отражение в общем международном праве. Идея демократии пронизывает все основные принципы международного права, она воплощена в Уставе ООН.

Принцип демократии тесно связан с основными принципами международного права. Демократия - одна из гарантий неприменения силы. Она - необходимое условие реализации права на самоопределение, права свободно выбирать и развивать свои политические, социальные, экономические и культурные системы. Принцип уважения прав человека может быть реализован только в условиях демократии. Собственно говоря, одним из основных прав человека является право на демократию.

Особый интерес представляет связь принципа демократии с принципом невмешательства во внутренние дела. Хельсинкский документ 1992 г. определил: "Обязательства, принятые в области человеческого измерения СБСЕ, представляют непосредственный и законный интерес для всех государств-участников и не являются исключительно внутренним делом какого-то одного государства". Подобное положение объясняется тем, что демократия рассматривается как необходимое условие мира между народами. Парижская хартия для новой Европы 1990 г. содержит положение, согласно которому соблюдение и полное осуществление прав человека рассматривается как "основа свободы, справедливости и мира".

Из сказанного видно, сколь существенные перемены происходят в международном праве в результате утверждения в нем принципа демократии. Не меньшее влияние оказывает принцип демократии и на право государств, включая конституционное. Венская всемирная конференция по правам человека 1993 г. подчеркнула, что ни одно положение национального, культурного и даже религиозного характера не может преобладать над принципами Всеобщей декларации прав человека.

В реализации принципа демократии делаются лишь первые шаги, но за ним будущее. Только демократическое государство способно добросовестно выполнять обязательства, соблюдая нормы современного международного права. Только оно будет полноправным членом международного сообщества.

§ 7. Обычные нормы международного права

При рассмотрении правотворческого процесса мы установили, что в международном праве существует два вида обычных норм. К традиционному виду относятся сложившиеся в практике неписаные правила, за которыми субъекты признают юридическую силу. К новому виду относятся нормы, которые также являются неписаными правилами, признаваемыми юридически обязательными, но создаются они не длительной практикой, а в результате признания одного или нескольких прецедентов. Для создания норм второго вида особое значение имеет нормативная практика, когда норма формулируется в неправовом акте, чаще всего в резолюции международной организации, а затем признается в качестве нормы международного права.

Непонимание этих различий является одной из причин разногласий в доктрине, которые не могут не затрагивать практику. В доктрине подчеркивается, что обычные нормы - одна из наиболее важных и вместе с тем спорных и противоречивых проблем. По-разному оценивается роль обычных норм, их место в международном праве.

Многие ученые считают, что международное право покоится в основном на обычае. Некоторые полагают, что обычай - иерархически более высокая форма норм международного права, чем договор (Дж. Кунц, США). Немалое число авторов придерживаются иной точки зрения. По мнению профессора М.И. Лазарева, "большинство ученых (да по этому пути идет и практика государств) считают, что в современном международном праве главным источником является международный договор, а международный обычай - не главный" <*>. Профессор В. Фридман (США) полагал, что обычай все менее отвечает потребностям современного международного сообщества.

--------------------------------

<*> Лазарев М.И. Теоретические вопросы современного международного морского права. М., 1983. С. 165.

С этим можно было бы в какой-то мере согласиться, если иметь в виду традиционный обычай. Но, как мы видим, возникли совершенно новые способы формирования обычных норм, которые отличаются динамизмом.

Думается, что главная причина разногласий заключается в разных представлениях не только об обычных нормах, но и о системе международного права. Если под международным правом понимать всю совокупность норм, регулирующих международные отношения, то, действительно, преобладающими являются нормы договорные. Если же иметь в виду общее международное право, то оно состоит из обычных норм. Зачастую общее право отождествляют с обычным. Однако наиболее распространенным, пожалуй, является такое понимание общего международного права, которое охватывает и нормы универсальных договоров. В таком смысле оно было использовано и Комиссией международного права ООН <*>.

--------------------------------

<*> YILC. 1986. Vol. II. Part 2. P. 16.

Отношение к обычному праву обусловлено и политическими факторами. После образования советского государства оно весьма скептически отнеслось к созданному до него буржуазному праву и сочло, что его отношения должны регулироваться договорами. Эта позиция сказалась и на советской доктрине международного права. История в какой-то мере повторилась после образования новых государств в результате деколонизации. Правда, возражения выдвигались не против формы обычных норм, а против их содержания. Верность обычным нормам, отвечающим интересам всех государств, подчеркивается в доктрине и практике новых государств <*>.

--------------------------------

<*> См.: Okeke Ch. The Theory and Practice of International Law in Nigeria. Enugu, 1986.

Важность обычных норм определяется тем, что они служат основным строительным материалом для общего международного права. Обычными нормами являются основные принципы. Велика роль обычных норм и в отраслях международного права. Исследуя ту или иную отрасль, специалисты констатируют важную роль обычных норм. По мнению С.В. Черниченко, санкции относятся к области международного обычая. В.А. Мазов пришел к выводу, что большинство правил ответственности устанавливается обычным правом.

Особый интерес представляет то обстоятельство, что обычаю принадлежит важное место в новых отраслях международного права, таких как космическое право, а также в активно развивающемся экономическом и финансовом праве.

Следовательно, нет оснований преувеличивать роль договорных норм за счет обычных и наоборот. Главное - выяснить значение каждого из этих видов норм и их взаимодействие.

Повышение значимости обычных норм делает актуальной задачу обеспечения достаточно четкого регулирования их функционирования. Процесс создания и осуществления обычных норм регулируется обычаем. Разумеется, было бы желательно кодифицировать соответствующие нормы, однако эта сложная тема даже не включена в план работы Комиссии международного права ООН.

Выход из создавшегося положения видится в том, чтобы применить по аналогии кодифицированное право международных договоров. Венские конвенции о праве договоров 1969 г. и 1986 г. закрепили не только правила, отражающие специфику договоров, но и правила, общие для всех международно-правовых норм. В этом нет ничего удивительного. Договорные и обычные нормы обладают единой юридической природой и осуществляются на основе единых принципов. Поэтому, взяв за основу Венские конвенции, попробуем сформулировать основные правила функционирования обычных норм.

Каждое государство обладает равно суверенным правом участвовать в создании обычных норм. Правоспособность международных организаций в этой области определяется ее учредительным актом и практикой его реализации.

Должностное лицо или орган считаются представляющими государство или организацию в целях формирования или принятия обычных норм, если из законодательства или актов организации, а также практики их реализации явствует, что они рассматриваются в таком качестве.

Обычная норма общего международного права принимается большинством государств, представляющим главные формы цивилизации и основные правовые системы мира, т.е. международным сообществом в целом.

Региональные и локальные обычные нормы принимаются с согласия всех непосредственно заинтересованных государств или организаций.

Согласие субъекта на обязательность для него обычной нормы общего международного права может быть изъявлено путем ясно выраженного или молчаливого признания (отсутствие протеста). Согласие с региональной или локальной обычной нормой должно быть ясно выраженным.

Субъект не может ссылаться на положения своего внутреннего права в качестве оправдания невыполнения обычной нормы.

Обычная норма необязательна для признавшего ее субъекта в отношении любого действия или факта, которые имели место до признания.

Обычная норма должна толковаться добросовестно в свете ее объекта и цели, с учетом всех доказательств ее содержания, в духе основных целей и принципов Устава ООН. Наряду с первичным содержанием нормы учитываются:

- любое последующее соглашение между большинством субъектов относительно толкования нормы или ее применения;

- последующая практика применения нормы, которая устанавливает соглашение субъектов относительно ее толкования;

- любые соответствующие нормы международного права, применяемые в сношениях между субъектами.

Обычная норма общего международного права может быть изменена только международным сообществом в целом.

Два или несколько субъектов могут согласиться изменить или приостановить действие диспозитивной нормы общего международного права в своих взаимоотношениях, если такое изменение:

- не влияет на пользование другими субъектами своими правами, вытекающими из данной нормы, или на выполнение ими своих обязанностей;

- не является несовместимым с осуществлением целей нормы.

Прекращение действия договора, содержавшего обычные нормы, не влияет на действительность этих норм.

Прекращение обычной нормы общего международного права (как и ее изменение) может иметь место только с согласия международного сообщества в целом.

Отказ отдельного субъекта от принятой им обычной нормы допустим лишь в том случае, если такая возможность вытекает из ее характера.

Существенное нарушение обычной нормы общего международного права одним из субъектов дает другим субъектам право по согласованию приостановить ее действие в своих отношениях с правонарушителем.

Прекращение действия обычной нормы в соответствии с международным правом:

- освобождает субъектов от обязательства выполнять ее предписания;

- не влияет на права, обязанности или юридическое положение субъектов, возникшие в результате выполнения нормы до ее прекращения.

§ 8. Договорные нормы

Договорная, или конвенционная, норма представляет собой правило, которое содержится в международно-правовом договоре, придающем ей юридическую силу.

В соответствии с общим международным правом договорная норма презюмирует, что все ее содержание обладает юридической силой, если иное не будет доказано. Поэтому важно отличать политические договоренности от международно-правовых договоров. Решающим фактором является намерение сторон, а судят о нем, прежде всего, по форме акта.

Роль договоров неуклонно растет. Особо отметим рост числа многосторонних и даже всеобщих, универсальных договоров, в частности и кодификационных <*>. Однако это вовсе не означает, что договорные нормы становятся более важными, чем обычные. Принцип добросовестного выполнения обязательств на первое место ставит общепризнанные нормы, а на второе - договоры, притом действительные согласно общепризнанным принципам и нормам.

--------------------------------

<*> Высказывается и иное мнение. Румынский юрист Д. Попеску считает, что договоры - неподходящий инструмент универсального международного правотворчества (International Law as a Language for International Relations. The Hague, 1996. P. 34).

Нет смысла продолжать спор о том, какой вид источника международного права важнее. Главное значение имеет то место, которое занимают обычные или договорные нормы в международно-правовой системе: являются они императивными или диспозитивными, универсальными или локальными, касающимися запрещения испытаний ядерного оружия или культурного обмена и т.д.

В доктрине издавна распространено деление договоров на договоры-законы и договоры-сделки. Сторонники такого подхода нередко утверждают, что источниками международного права могут быть только первые. Разницу между нормами общих многосторонних конвенций и двусторонних договоров едва ли можно отрицать. Одни являются общими нормами, другие регулируют локальные отношения. Но и те и другие остаются международно-правовыми нормами. Следовательно, и двусторонние договоры могут быть источником международно-правовых норм, правда, только локального характера.

Основная особенность договорных норм заключается в их форме. Они обладают преимуществами писаного права (jus scriptum) и уже в силу этого представляют собой незаменимый инструмент международно-правового регулирования. Усложнение международных отношений и интенсификация их регулирования предъявляют повышенные требования к точности, конкретности норм. В результате регулирование все большего объема международных отношений можно гарантировать лишь с помощью договорных норм, которые обеспечивают четкое регулирование нередко с использованием географических карт, графиков, цифр, формул и т.п.

Развитие специализированного сотрудничества требует специализированного права - воздушного, космического, транспортного и др. Многие важнейшие области сотрудничества вообще немыслимы без договорных норм, например сокращение вооруженных сил, вопросы безопасности, мирное урегулирование и др. Необходимым институтом стали международные организации, основу образования и деятельности которых создает договорное право.

Важным качеством договорных норм является стабильность их содержания. Поэтому они обеспечивают достаточно высокий уровень предсказуемости поведения участников. Процесс создания договорных норм отличается демократизмом. В нем на равной основе участвуют все заинтересованные государства, отстранение от участия любого из них неправомерно. Правда, в жизни все не так просто, и по вопросам участия возникают споры. Тем не менее каждое государство самостоятельно решает вопрос о принятии договора, а при отрицательном решении оно не связано его постановлениями.

Все более высокие требования предъявляются к качеству, к научной обоснованности норм. В этом отношении кодификационные конвенции как источник общего международного права не имеют себе равных, поскольку готовятся при непосредственном участии большого числа ученых и опытных юристов. Даже создаваемые на основе резолюций международных организаций обычные нормы уступают им, так как сами резолюции в большинстве случаев лишены соответствующей научной подготовки.

Договорное нормотворчество характеризуется целенаправленностью, программируемостью. Договорные нормы обладают большими возможностями для перестройки существующих и установления новых отношений. По мере того как перед международным сообществом будут возникать все более сложные проблемы, нуждающиеся в радикальном решении, будет возрастать и роль договоров.

Не нашли, что искали? Воспользуйтесь поиском: