П Р Е Д И С Л О В И Е 8 страница

Термины: (право в субъективном смысле", "субъективное право", "субъективное юридическое право" - синонимы. В литературе наиболее часто встречается термин "субъективное право". Вместе с тем, и этот термин нередко используется в сокращённом виде, т.е. обычно пишут и говорят о "правах" тех или иных субъектов права (или - "юридических правах").

Субъективное право - это вид и мера возможного, гарантированного законом и государством поведения субъекта права. Например, собственник дома вправе им владеть, пользоваться, распоряжаться, т. е. он может в нём жить, сдать в наём часть жилых помещений, продать его или обменять на что-либо и т.д.

Термин "субъективное право" акцентирует внимание на том, что именно субъекту права принадлежит возможность определённого поведения, что реализация этой возможности зависит от субъекта права, его сознания, воли - его соответствующей инициативы, самодетерминации соответствующего своего поведения (неиспользование субъективного права также может быть сознательным или результатом незнания лица о наличии у него субъективного права).

Цель субъективного права - пользование определённым социальным благом.

Субъективное право является средством удовлетворения интересов управомоченного лица (обладателя, носителя этого права). Субъективное право предполагает, что всегда есть соответствующее правообязанное лицо, которое должно действовать (бездействовать) в интересах управомоченного. В связи с чем, субъективное право - это предусмотренное нормами права возможное поведение субъекта права, обеспеченное обязанностями иных лиц.

Соотношение "объективного права" и "субъективного права":

- субъективное право возникает на основе нормы объективного права (т.н. "управомочивающие нормы" предусматривают субъективное право). Например, право на предпринимательскую деятельность предусмотрено, закреплено Конституцией Украины (ст. 42).

Структура (содержание) субъективного права - это составные части (элементы) возможного поведения управомоченного лица, т.н. правомочия:

1) право-поведение, т. е. право на собственные действия (возможность определённого поведения самого управомоченного лица). Например, может дать деньги в займы;

2) право-требование, т.е. право на действия со стороны правообязанного лица (возможность требовать от правообязаного лица определённого поведения). Например, возврата денежной суммы, переданной им заёмщику;

3) право-притязание, т.е. право на обеспечительные действия со стороны государства (возможность, при неисполнении или ненадлежащим исполнении правообязанным лицом своей обязанности, обратится к государству с тем, чтобы данная обязанность была исполнена в принудительном порядке).

В Украине какое-либо субъективное право можно защищать в суде (ст.55 Конституции Украины).

Предпосылка (юридическая) возникновения субъективного права у того или иного субъекта права - т.н. правоспособность ("право на права"), т. е. гарантированная законом и государством возможность иметь юридические права (равно как и юридические обязанности), способность быть их носителем (субъектом).

Основные правомерные способы защиты субъективного права:

Субъективные права защищаются:

Используя национально-правовые способы:

1. в судебном порядке;

В Украине какие-либо права, свободы можно защищать в суде (ч.1 ст.55 Конституции).

2. в несудебном порядке;

Например:

а) собственными действиями (например, при необходимой обороне);

б) в административном порядке (путём обращения к вышестоящему в порядке подчинённости должностному лицу с тем, чтобы он прекратил нарушение субъективных прав подчиненным ему лицом);

в) путём обращения к Уполномоченному Верховной Рады Украины по правам человека;

г) путём обращения в органы прокуратуры.

В Украине каждый может какими-либо не запрещёнными законом способами защищать свои права, свободы от нарушения и противоправных посягательств (ч.5 статьи 55 Конституции).

Используя международно-правовые способы:

-предварительное условие: использование всех национальных способов правовой защиты (достаточно прохождения дела через все звенья национальной судебной системы - от местного суда до Верховного Суда Украины). Например, обратившись в Европейский суд по правам человека;

2. ПРИНЦИПЫ И ФУНКЦИИ ПРАВА

Принципы права - это исходные положения (начала) права, являющиеся основой его содержания.

Основные виды принципов права:

1.По структуре права:

а) принципы публичного права, принципы частного права;

б) общеправовые ("общие", "общеотраслевые"), межотраслевые, отраслевые;

Общеправовые - выражают общее в содержании всех отраслей права, представляют собой исходные начала внутри отраслевой правотворческой и правоприменительной деятельности государства. К числу эти принципов, например, относятся следующие: верховенства права; законности; равенства всех перед законом (равноправия); взаимной ответственности личности и государства; ответственности при наличии вины.

Межотраслевые - выражают общее в содержании нескольких смежных (родственных) отраслей права (например, общими для таких отраслей права, как уголовно-процессуальное и гражданско-процессуальное право, являются принцип гласности судопроизводства и принцип состязательности при отправлении правосудия).

Отраслевые - являются основой содержания той или иной отрасли права и выражают особенности той или иной конкретной отрасли права. Например, принципом гражданского права является принцип полного возмещения убытков.

2. По форме ("по способу") нормативного закрепления:

а) принципы-нормы (прямо закреплены в конкретных нормах, например, в ст. 8 Конституции Украины говорится, что в Украине "действует принцип верховенства права");

б) принципы, которые выводятся из норм (путем обобщения содержания нескольких норм права, например, существование принципа законности предполагает содержание ст.ст. 19, 68, 129 Конституции Украины).

Роль, значение принципов права в правовой системе определяется их природой. Принципы права в концентрированном виде выражают содержание права, в силу чего они имеют значение руководящих начал при осуществлении государством (его органами, должностными лицами) правотворческой, правоприменительной деятельности. Нормы права создаются на основе принципов права. Последние являются "несущими конструкциями" всей системы права, всего массива норм права. Принципы права могут применяться при решении конкретных юридических дел, например, при необходимости применять аналогию права в качестве средства преодоления пробела в праве.

Принцип верховенства права

I. Принцип верховенства права (закреплен в ст. 8 Конституции Украины), равно как и принцип верховенства закона (выводится из содержания ряда норм Конституции), относится к числу отдельных, самостоятельных конституционных принципов. Различие этих принципов, прежде всего, предполагает различие таких понятий как "право" и "закон", верховенство права по отношению к закону.

Конституции некоторых государств прямо указывают на необходимость различать право и закон. Например, согласно п. 3 ст. 20 Основного Закона ФРГ: "законодательство связано конституционным строем, исполнительная власть и правосудие - законом и правом".

Поскольку Конституция - закон, под действующим правом, о верховенстве которого идет речь, должно пониматься международное право. В связи с чем, например, в ст. 25 Основного Закона ФРГ указано: "Общепризнанные нормы международного права являются составной частью федерального права. Они имеют преимущество перед законами и порождают права и обязанности для лиц, проживающих на территории Федерации".

В силу того, что на практике возникла проблема понимания принципа верховенства права, в Постановлении N 9 Пленума Верховного Суда Украины от 01.11.1996 г. "О применении Конституции Украины при осуществлении правосудия" разъяснено, что данный принцип, в частности, указывает на следующее: конституционные права и свободы человека и гражданина являются непосредственно действующими. Они определяют не только цели и содержание законов и иных нормативно-правовых актов, но и содержание и направленность деятельности органов законодательной и исполнительной власти, органов местного самоуправления и обеспечиваются защитой правосудия.

Можно предположить: толкуя принцип верховенства права, изложенный в ч. 1 ст.8 Конституции, Пленум Верховного Суда исходил из того, что его содержание конкретизируется в ч..2, ч.3 ст.8 Конституции.

Ориентируясь на вышеуказанное толкование, под правом следует понимать "конституционные права и свободы человека и гражданина", в силу чего верховенство права фактически сводится к верховенству Конституции (главные конкретные признаки этого верховенства изложены в ч.2, ч.3 ст. 8 Конституции). Однако принцип верховенства права может трактоваться более широко, с учетом действия наднационального (международного) права (его основные источники: обычай, договор).

Практическим выражением конституционного принципа верховенства права может быть:

1) действие определенной части международного права в Украине:

а) через международные договоры Украины, которые стали составной частью национального законодательства Украины (согласно ч.1 ст.9 Конституции Украины);

Один из видов данного действия - действие в Украине европейского прецедентного права по правам человека (прецедентов Европейского суда по правам человека), в связи с принятием 17. 08. 1997 г. Закона Украины "О ратификации Конвенции о защите прав человека и основных свобод 1950 года..." (данная Конвенция включает в себя, в частности, и судебную практику Европейского суда по правам человека).

б) через соблюдение Украиной международных обычаев ("общепризнанных норм международного права");

В современном мире, например, Всеобщая декларация прав человека рассматривается как документ (есть и иные), содержащий обычные нормы международного права, большинство которых стали императивными (отклонение от них недопустимо).

в) через реализацию в правоприменительной деятельности общепризнанных принципов международного права.

Так, например, в Законе Украины "О защите общественной морали" (ст. 3) понятие "правовая основа" защиты общественной морали в Украине охватывает и "общепризнанные... принципы международного права".

2) приоритет определенной части международного права по отношению к внутригосударственному праву:

а) приоритет общепризнанных норм международного права по отношению к нормам внутригосударственного права;

Декларация о государственном суверенитете Украины содержит положение о признании Украиной приоритета "общепризнанных норм международного права" по отношению к нормам внутригосударственного права (в Конституции место этого конкретного положения занято более абстрактной терминологией: "В Украине... действует принцип верховенства права").

б) приоритет норм международных договоров Украины по отношению к нормам законов Украины, в случае их противоречия (включая приоритет европейского прецедентного права по правам человека).

В Законе Украины "О международных договорах Украины" прямо указано: "Если международным договором Украины, заключение которого состоялось в форме закона, установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены законодательством Украины, применяются правила международного договора Украины".

Приоритет норм международных договоров по отношению к нормам законов предполагает и приоритет первых по отношению к нормам подзаконных актов, поскольку последние не могут противоречить законам.

II. Для государств Европейского Союза принцип верховенства права означает, что юридическая сила норм права ЕС превышает силу норм внутригосударственного права стран-участников ЕС.

III. В иных странах (в отличие от стран-участников ЕС), где действует аналогичный принцип (например, в России), верховенством наделяется только определенная часть наднационального (международного) права. Как правило, в их Конституциях речь идет только об общепризнанных нормах и принципах международного права, о нормах международных договоров, согласие на обязательность которых официально дано государством.

Функции права - это направления его воздействия на общественные отношения.

Различают следующие основные функции права:

1) регулятивные (направления правового воздействия, нацеленные на упорядочение общественных отношении, введение их в определенные рамки), которые в свою очередь подразделяются на:

а) регулятивно-статическую (выражается в закреплении определенных общественных отношений);

б) регулятивно-динамическую (выражается в развитии определенных общественных отношений);

2) охранительная (выражается в охране определенных общественных отношений, обеспечении их неприкосновенности и одновременном вытеснении отношений противостоящих охраняемым)

Существуют и иные функции:

а) информационная (право - источник знаний о государственно организованном обществе и правовом статусе личности, воле законодателя, выраженной в юридический нормах и т. д.);

б) ориентационная (право - источник знаний о механизме государства, о дозволяемых или запрещаемых формах поведения);

в) оценочная (право - критерий оценки поведения как правомерного или противоправного);

г) воспитательная (право - фактор, влияющий на формирование поведенческих установок личности).

3. ОСНОВНЫЕ ТЕОРИИ ПРАВА.

Естественно-правовая теория в логически завершенной форме сложилась в период разложения феодализма, буржуазных революций XVII-XVIII вв., различала право позитивное и естественное. Позитивное право - это законы, иные правовые акты государственной власти, включая санкционированные ею обычаи (феодальное право было предметом критики, указывалось, что оно является ограниченным, несправедливым, закрепляет произвол, тиранию, угнетение одних людей другими).

Критерием позитивного права (не всякий закон содержит право), является естественное право, т.н. неписанное право, распространяющееся на все времена и народы, вечное и неизменное. Под таким правом понимаются прежде всего прирожденные, неотчуждаемые (естественные, неотъемлемые) права человека (право на свободу, равенство, безопасность, сопротивление угнетению, право иметь собственность и т.д.). Охрана этих прав - цель государства. Позитивное право, которое не соответствует естественному должно быть заменено (говорилось, что ядро естественного права составляют такие абстрактные моральные ценности как свобода, справедливость, равенство).

Во второй половине XX столетия естественно-правовая теория стала идеологическим фундаментом борьбы за права человека во всем мире. Вместе с тем, естественное право следует понимать как определенные идеи, идеалы, принципы, требования, устремления, которые являются предпосылкой права в юридическом смысле (позитивного или собственно юридического права).

Историческая школа права сложилась в конце XVIII - начале XIX вв. в Германии, выражала реакцию на потерпевшую поражение Великую французскую революцию и идеи естественно-правовой теории, отрицала возможность существования единого для всех народов права (у каждого народа есть свое право, которое свойственно именно ему, является выражением народного духа). Право рассматривалось как явление историческое, оно возникает и развивается самопроизвольно, постепенно, а не вводится по чьему-либо указанию. Право - это, прежде всего, обычаи, а не законы (последние производны от первых).

Данная школа права привлекла внимание к необходимости изучения истории права, но, одновременно, она оправдывала всякий исторически сложившийся и ставший привычным социальный институт (например, рабство в античном мире).

Психологическая теория права появилась в начале XX века, акцентируя внимание на психике людей как на факторе, который определяет мораль. право, развитие государства и общества. В рамках данной теории, наиболее четко и оригинально разработанной Л.И. Петражицким, различается позитивное право (установленное государством, малоизвестное гражданам, представления и иллюзии о нем - это т.н. фантазмы) и интуитивное право (с ним человек сталкивается повседневно в своих отношениях с другими людьми).

Интуитивное право - действительное право, именно оно - подлинный регулятор человеческого поведения, причиной которого являются, прежде всего, эмоции (импульсивные переживания):

а) нравственные ("императивные");

б) правовые ("императивно-атрибутивные").

Первые предполагают одностороннее переживание лица обязанности совершить определенное действие по отношению к другому лицу, у которого нет права требовать выполнения данной обязанности (например, прохожий переживает обязанность подать нищему милостыню, но нищий не переживает право потребовать от прохожего выполнения этой обязанности). Вторые - это двусторонние эмоции, когда одно лицо переживает обязанность по отношению к другому лицу, которое переживает право потребовать выполнения данной обязанности (например, отношения портного и заказчика, продавца и покупателя). Из правовых эмоций (двусторонних) и складывается т.н. интуитивное, психическое право.

Нормативистская теория права в логически завершенном виде появляется в XX столетии. Наиболее видный ее представитель - Г. Кельзен, в учении которого право и реальная жизнедеятельность общества противопоставляются как "мир должного" и "мир сущего". Право, т.е. юридические нормы ("совокупность норм абстрактного долженствования"), рассматриваются в отрыве от экономики, политики, социальной структуры общества, уровня развития его цивилизованности. Нормы права возникают не из реальных общественных отношений, они либо устанавливаются государством, либо т.н. суверенной (главной, основной) нормой. Право - это иерархическая пирамида норм, на её вершине находится суверенная норма, принятая законодателем, каждая низшая норма черпает свою юридическую силу в норме, находящейся на более высокой по отношению к ней ступени пирамиды. Суверенной норме должны соответствовать и находящиеся в основании пирамиды индивидуальные акты - решения судов, договоры, предписания администрации.

В данном учении обязательность норм права обусловлена государством, однако несмотря на то, что право опирается на государство, последнее выводится из права, является организацией и воплощением правопорядка, а не учреждением властвования, т.е. фактически право и государство отождествляются.

Социологическая теория права ("теория живого права") сложилась в первой трети XX столетия в Европе, наибольшее распространение получила в США.

Понятие "право" в рамках данной теории мыслится как собирательное, оно эклектически охватывает административные акты, судебные акты (приговоры, решения), правосознание субъектов применения норм права (судей, иных должностных лиц), правоотношения, правопорядок, нормы права. Подчеркивается, что последние не имеют определяющего значения в системе правовых средств воздействия на поведения субъектов права.

Право рассматривается в "действии", в процессе его применения, оно -это реальное поведение субъектов правоотношений. Нормы права наполняются реальным содержанием в процессе издания индивидуальных актов: административных, судебных (судьи наделены способностью творить право, именно они, прежде всего, формулируют "живое право").

Сторонники этой теории разделяют закон (находится в сфере должного) и право (находится в сфере сущего). Общее в их представлениях о праве то, что под ним понимается совокупность отношений ("правовых"), возникающих и существующих независимо от норм права, сложившийся в жизни "правопорядок". Подчеркивая, что относительно правовой формы имеет приоритет их содержание - общественные отношения, такое понимание права приближает его к реальной правовой жизни общества, но одновременно размывает критерии правомерного и противоправного в судебной и административной практике, теоретически обосновывает и оправдывает допустимость произвола в деятельности соответствующих должностных лиц.

Марксистская теория права разработана в Х1Х-ХХ вв., рассматривает право как часть надстройки над экономическим базисом, явление, способное оказывать обратное воздействие на материальные условия жизни, которыми оно обусловлено. Право понимается как классовое явление, оно - это возведенная в закон воля господствующего класса. Подчеркивается тесная связь права и государства. Правом являются нормы, которые установлены и охраняются государством.

4. ПОНЯТИЕ ТИПА ПРАВА И ИХ КЛАССИФИКАЦИЯ.

Типология права - это его специфическая классификация, производимая в основном с позиции следующих подходов.

В рамках первого (формационного) главным критерием выступают социально-экономические признаки (общественно-экономическая формация). Именно базис (тип производственных отношений) является, по мнению представителей данного подхода, решающим фактором общественного развития, который детерминирует и соответствующий тип надстроечных элементов: государство и право. В зависимости от типов экономического базиса выделяют рабовладельческий, феодальный, буржуазный и социалистический типы права.

Достоинство:

- продуктивна сама идея делить право на основе социально-экономических факторов, которые действительно весьма существенно влияют на общество.

Недостатки:

- формационный подход не позволяет в должной мере учесть конкретно-историческую, культурно-национальную и специально-юридическую специфику права.

В рамках другого подхода типология права производится на основе конкретно-географических, национально-исторических, религиозных, специально-юридических и иных признаков.

В соответствии с названными критериями выделяют такие типы права:

1) национальные правовые системы (это конкретно-историческая совокупность права, юридической практики и господствующей правовой идеологии отдельного государства);

2) правовые семьи (это совокупность правовых систем, выделенная на основе общности источников, структуры права и исторического пути его формирования). Различают следующие правовые семьи: общего права, романо-германская, англо-американская, мусульманская, индусская и др.

Достоинство данной типологии заключается в том, что выделены национально-исторические, конкретно-географические и технико-юридические признаки, которые весьма определенно характеризуют право.

Недостатком является то, что ее представители недооценивают роль социально-экономических факторов в природе права.

Тема № 8. ПРАВО В СИСТЕМЕ РЕГУЛИРОВАНИЯ ОБЩЕСТВЕННЫХ ОТНОШЕНИЙ

П Л А Н

1. Социальные нормы, их понятие и виды

2. Соотношение норм права и социальных норм.

3. Правовое влияние на общественные отношения. Понятие, формы и методы правового регулирования.

4. Понятие механизма правового регулирования, его элементы, стадии.

1. СОЦИАЛЬНЫЕ НОРМЫ, ИХ ПОНЯТИЕ И ВИДЫ.

При исследовании проблемы понятия социальных норм теоретики права иногда кратко освещают либо вообще опускают общие вопросы, в частности, такие: с помощью каких средств упорядочивались древние человеческие сообщества, как представлялись людьми ненормативные и нормативные регуляторы общественных отношений, на каких принципах базировались понятия человеческой веры, нормы и нормативности, что собой являли и что сегодня есть социальные нормы?

Известно, что с древних времен человеческие сообщества упорядочиваются на основе процессов регулирования (регуляции) поведения людей, общественных отношений, в которых ясно выражены начала самоорганизации систем, действующих в условиях возрастания факторов сознательности и субъективности. Уже в тот период в суждениях человека присутствовало четко выраженное представление того, что за всяким порядком стоят законы и закономерности бытия, действующие в природе и обществе. Жившие в те времена люди, вынужденные сами регулировать свое поведение, опираясь не столько на точные знания, сколько на интуицию, воображение и фантазию, неведомо как нашли и установили основные парадигмы нормативного мышления, сформулировали универсальные понятия (обычай, закон, справедливость, преступление, наказание и др.), которые сегодня наша наука подтвердила и не собирается опровергать и которые продолжают существовать, несмотря на смену научных представлений и даже научных взглядов на мир.

Онтологический подход гласит: все, что в природе и обществе возникает в соответствии с законом, все сообразно закону, все имеет право на существование и на место в пространстве и во времени. И наоборот: что является в мир вопреки законам либо вне законов, поздно или рано исчезает, выпадает из процессов самоорганизации и упорядочения жизни.

Положение вещей в мире долгое время ассоциировалось у людей с совершенным естественным правом, источниками ненормативных, а потом нормативных требований к обществу, общественной жизни и человеку. Люди всегда верили, да и сегодня многие верят в то, что общественные законы в виде социальных норм, императивов, религиозных, моральных, правовых и иных установок являются продолжением законов общего миропорядка, «правовой материи», преломляемых через наше сознание и трансформируемых в рамках культурного опыта. Эта вера с древних времен подвергалась серьезным испытаниям, претерпела существенные изменения. Однако у человечества нет причины отказываться от нее как от заблуждения либо как наследия давно прошедшего времени, когда люди относились к миру якобы примитивно, прямолинейно. Мысль, которую эта вера в себе несет, совсем не проста: люди в 21 в. в попытках разобраться, что есть право и связанные с ним общественные явления, обращаются к окружающему миру так же упорно и часто, как это делали наши предки во 2 и 1 тысячелетии до нашей эры.

На самых ранних этапах развития общества одновременно с возникновением труда и обмена появляется потребность их упорядочить, сделать общество упорядоченным. Многократная повторяемость определенных актов поведения, деятельности и событий – особая черта исторического процесса, выявляющая внутреннюю закономерность его развития. Одним из ее проявлений выступает нормативность явлений, связей, отношений, которая выражает объективно необходимые способы их взаимодействия. Нормативность выступает формой не только объективно необходимых связей и способов поведения и взаимодействия людей, но и развития всех необходимых явлений, процессов. Взаимодействие людей охватывает как их отношения между собой, так и их отношение к природе. Закономерные связи, возникающие в ходе взаимодействия, приобретают универсальную форму нормативности, которая органически присуща всему процессу естественноисторического развития общества. Таким образом, социальная норма возникает, формируется в ходе сознательного, целенаправленного поведения, деятельности людей, обусловленных объективными факторами, придающими нормам объективную направленность. Исходя из этого, можно сформулировать понятие социальных норм.

Под социальными нормами следует понимать все нормы, возникающие в обществе в результате взаимодействия объективных и субъективных факторов и устанавливающие правила должного поведения людей и их объединений.

В теории права нет единого подхода к определению видов социальных норм. Так, некоторые ученые (В.С. Нерсесянц) подразделяет социальные нормы на:

- правовые – нормативные, устанавливаемые и защищаемые государством правила поведения;

- политические, где присутствует конкуренция политических программ и идей;

-правовые и моральные, в аспекте их единств и различия с позиции оценки добра, зла, справедливости и др.;

- правовые и религиозные.

Другие (В.В. Оксамытный) рассматривает более широкий перечень социальных норм, а именно нормы:

- морали – систему принципов и правил, формирующихся в обществе и регулирующих на основе общественного мнения поведение людей с позиций суждений о добре и зле, справедливом и несправедливом, совести, достоинстве, долге и чести;

- обычаев – устойчивые и привычные в исполнении правила поведения, которые складываются в результате частого повторения и сохраняются в течение длительного времени;

- традиций – правила поведения, опирающиеся на силу общественного мнения, требующие длительного закрепления и отражающие стремление людей к сохранению своих идей и ценностей;

- религии – совокупность принципов и правил, основанных на вере в высшие силы и высший смысл жизни;

- политики – правила, регулирующие отношения между людьми, группами и их объединениями в процессе достижения, осуществления и удержания власти;

- корпоративные – правила поведения, содержащиеся в программных документах и решениях общественных организаций;

- эстетики – правила, регулирующие ценностные отношения между людьми и миром посредством их художественной деятельности, и др.

Не нашли, что искали? Воспользуйтесь поиском: