П Р Е Д И С Л О В И Е 12 страница

Ориентируясь на современную юридическую литературу следует ска­зать, что термин «свобода», используемый законодателем в Конституции Ук­раины наряду с термином «право», указывает на естественность того или ино­го субъективного права, подчеркивает свободу его иметь, но фактически и «права» и «свободы» - это возможное поведение человека как субъекта права (в данном плане эти термины мыслятся как тождественные).

Если для юриста-практика нет принципиального различия между «правами» и «свободами», то разграничение «прав человека» и «прав граж­данина» имеет прикладное значение.

«Права человека» адресованы всем людям, которые проживают, на­ходятся в данной стране (напр, право на жизнь, на невмешательство в личную и семейную жизнь). «Права гражданина» распространяются только на граж­дан данного государства (напр, право принимать участие в управлении госу­дарственными делами, право на социальную защиту). Однако государства могут определенные права своих граждан предоставлять гражданам иного государства (при заключении соответствующего договора).

Основные и иные права человека и гражданина

Закрепленные в Конституции данного государства права человека и гражда­нина называются "основными" либо "конституционными". Название "конститу­ционные" связано с тем, что Конституция является правовой формой их закрепле­ния. Название "основные" обусловливается тем, что они являются фундаменталь­ными для обеспечения правового статуса человека и гражданина.

В юридической литературе достаточно давно принято рассматривать конституционные права как основные. Такой подход в свое время нашел вы­ражение в Веймарской конституции, затем в Основном Законе ФРГ и ряде современных европейских конституций.

Основными являются также права, содержащиеся в определенных меж­дународно-правовых документах по правам человека (напр., в Международ­ном Билле о правах человека, Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод 1950 г., Европейской социальной Хартии 1961 г.).

Основные права, закрепленные в соответствующих международно-правовых актах, имеют характер общечеловеческих стандартов, они должны признаваться каждым государством-участником независимо от их конститу­ционного закрепления. В связи с чем, Конституции многих государств закре­пляют принцип приоритета международного права по отношению к внутри­государственному в области прав человека. Конституция Украины закрепляет более абстрактную формулировку: «В Украине признается и действует прин­цип верховенства права» (ст.8).

Основные права не предполагают, что иные права являются менее важ­ными, менее значимыми. Различие основных и иных прав акцентирует вни­мание только на том, что основные права служат правовой базой для иных прав, последние производны от первых, в основных правах коренятся воз­можности возникновения целого ряда иных прав.

4. ГАРАНТИИ ПРАВ, СВОБОД ЧЕЛОВЕКА И ГРАЖДАНИНА

Гарантии прав, свобод человека и гражданина - это средства и усло­вия, которые обеспечивают их реальное существование, т.е. существование не на словах, а на деле.

Среди гарантий прав, свобод человека и гражданина есть:

а) международные (наднациональные) гарантии (например, деятель­ность Европейского суда по правам человека);

б) внутригосударственные (национальные) гарантии: экономические, политические, юридические, организационные, культурные (духовные).

Экономические гарантии предполагают наличие эффективной и ста­бильной национальной экономики, уменьшение внешнего долга страны, рост национального дохода, количества рабочих мест, материальной обеспеченно­сти граждан и т. п.

Политические гарантии предполагают наличие демократической политиче­ской системы общества, ее многопартийность, активность политической оппози­ции, учет общественного мнения, ответственность перед избирателями и т.п.

Юридические гарантии предполагают, в частности, эффективную деятельность системы судебных и правоохранительных органов, наличие юридических механизмов реализации прав, свобод. Напр., гласность и открытость судебного разбирательства, коллегиальность суда, право на бесплатную юридическую помощь, обжалование приговора (решения) суда и т. п. - составная часть процессуальных гарантий как системы соответствующих, предусмот­ренных законом юридических средств, обуславливающих надлежащее от­правление правосудия по уголовным и гражданским делам, служащих обеспечению реальности прав, свобод человека и гражданина, защищаемых в уголовном и гражданском процессе.

Организационные гарантии предполагают, в частности, разработку и проведение в жизнь программ, направленных на повышение уровня занятости населения, снижение уровня преступности, смертности, наркотизации насе­ления, загрязнения окружающей среды.

Культурные (духовные) гарантии предполагают наличие в стране соответствующего уровня развития общей и правовой культуры.

Тема № 12. ПРАВОТВОРЧЕСТВО

П Л А Н

1.Понятие, принципы, виды правотворчества

2.Законодательный процесс и его стадии

3.Юридическая техника, ее виды, основные правила, способы.

4.Систематизация законодательства: понятие, виды, функции.

1. ПОНЯТИЕ, ПРИНЦИПЫ, ВИДЫ ПРАВОТВОРЧЕСТВА

Когда в теории государства и права говорят о правотворчестве и систематизации нормативных правовых актов, то рассуждают, прежде всего о понятии и стадиях самого правотворчества, юридической технике, а также характере и видах систематизации законодательства. Иногда к этой проблематике «подвязывают» вопросы порядка опубликования и вступления в силу нормативных правовых актов и даже их действия во времени, пространстве и по кругу лиц.

Сегодня, когда идет процесс активного формирования цивилитарного права, вопрос нужно ставить шире: настало время разработать современную теорию правотворчества и систематизации всех актов, и нормативных, и ненормативных, и непосредственно связанных с современным правовым регулированием общественных отношений. Причем в рамках этой теории с комплексных позиций важно исследовать не только понятия и виды правотворчества, различные аспекты систематизации и действия нормативных правовых актов, но и правотворчество как глубокий процесс познания, сущность, основные факторы, стадии и принципы, механизм разработки и принятия законов, особенности развитии я законотворчества в условиях демократических преобразований, совершенствование системы участия граждан в разработке законопроектов (референдум), проблемы лоббизма, применение математических методов и компьютерных технологий в систематизации нормативных правовых актов.

В современной науке о государстве и праве наметились (конечно, это условно) как бы два подхода к исследованию этого вопроса. Первый – традиционно юридический, где понятие и сущность правотворчества объясняются через соответствующую государственную деятельность. Обосновывается, что правотворчество это государственная деятельность, завершающая процесс формирования права, означающая возведение государственной воли в закон.

При этом утверждается, что изначально право формируется ественноисторически, до и независимо от деятельности государства. Начальная стадия в правообразовании – возникновение объективно обусловленной потребности в правовом регулировании общественных отношений.

На последующих этапах (стадиях) правообразования приобретает первостепенное значение целенаправленная деятельность государственных органов по выражению общественной потребности и соответствующих интересов людей в общеобязательных правилах поведения. Эта деятельность, конституирующая правообразование в формально определенные предписания общего характера, и является правотворчеством.

Различают три способа такого правотворчества:

- непосредственная правотворческая деятельность полномочных государственных органов;

- санкционирование государственными органами норм, которые сложились независимо от них в виде обычая или выработаны негосударственными организациями;

- непосредственное правотворчество народа, проводимое в форме всенародного голосования (референдума).

Второй подход – познавательно-оценочный и процедурный процесс, в ходе которого вырабатываются соответствующие нормы права. Доказывается, что правотворчество - это прежде всего процесс познания и оценки правовых потребностей демократического общества, формирования и понятия правовых актов уполномоченными субъектами в рамках соответствующих процедур. В таком определении выделяются несколько элементов: познание, изучение и оценка явлений и процессов, допускающих или требующих правового регулирования; определение органа или иного субъекта, управомоченного принять тот или иной нормативный правовой акт; выбор формы предполагаемого акта; подготовка, принятие или изменение его в рамках соответствующих процедур.

Эти два подхода не противоречат друг другу, а наоборот, как бы дополняют друг друга, позволяют дать более строгое определение правотворчеству.

Итак, можно сделать вывод, что правотворчество — это деятельность по принятию, изменению, от­мене норм права.

Правотворчество — сознательно-волевая деятельность его субъектов, которая в той или иной мере определяет особенности содержания действующе­го права в данной стране.

Функции правотворчества - это определенные направления правотвор­ческой деятельности по отношению к праву.

Виды функций правотворчества:

1. Новеллизация права.

В узком смысле новеллизация права - это принятие абсолютно новых норм права - т.н. «новелл».

В широком смысле новеллизация права (законодательства) - это:

- установление (принятие), изменение, отмена норм права;

- санкционирование уже существующих норм (например, обычаев);

- принятие, изменение, отмена, приостановление, продление действия (пролонгирование) нормативного акта.

Новеллизация права (в широком смысле) предполагает какое-либо изме­нение состояния действующих норм права, т.е. внесение элемента новизны в состояние как формы, так и содержания права.

Новеллизируют (в широком смысле) право и определенные т.н. интерпретационные акты - такие акты официального толкования норм права как, например, соответствующие решения Конституционного Суда Украины, являющегося субъектом официального толкования законов Украины.

2. Устранение (восполнение) пробелов в праве.

Восполняют (устраняют) пробелы в праве только субъекты правотворче­ства, субъекты правоприменения могут только преодолевать пробелы в праве (пробелы в законодательстве).

3. Детализация (конкретизация) права.

Например, нормы законов могут детализироваться (конкретизироваться) нормами соответствующих подзаконных актов.

4. Систематизация законодательства.

Наиболее радикальным способом систематизации законодательства яв­ляется его кодификация, которая вносит элемент упорядоченности и в форму, и в содержание законодательства.

Все функции правотворчества во многом диалектически взаимосвязаны между собой, одна предполагает другую как причина предполагает наличие ее следствия. Например, систематизация законодательства посредством его кодификации сопровождается его новеллизацией, детализацией, воспол­нением пробелов.

Функции правотворчества реализуются с помощью определенных организационных форм правотворчества:

а) в форме текущего правотворчества;

б) в форме деятельности компетентных органов по систематизации нормативного материала

СООТНОШЕНИЕ ПОНЯТИЙ «ПРАВООБРАЗОВАНИЕ» И «ПРАВОТВОРЧЕСТВО»

Правообразование и правотворчество соотносятся как целое и его часть. «Правообразование» - понятие более широкое, чем «правотворчество». По­нятие «правообразование» акцентирует внимание на процессе формирования права, который характеризуется взаимодействием всех факторов (объективных, субъективных), предопределяющих появление новых норм права, изме­нение содержания или прекращение действия уже существующих.

Основные исходные моменты правообразования:

- наличие общественных отношений, требующих правовой регламентации (их возникновение, развитие);

- формирование соответствующего правосознания (появление в сознании лю­дей, в связи с вопросом о том что и как надо регулировать, «идеи права», «образа права», т. е. умозрительного будущего права - предполагаемого, же­лаемого права);

- социальное объективирование данного правосознания, его внешнее выражение как правопритязания (например, появление в печатных средствах массовой информации соответствующих публикаций, проведение демонстраций).

Правотворчество, будучи соответствующей "сознательно-волевой дея­тельностью его субъектов, определяющей особенности содержания дейст­вующего права, завершает правообразование (в качестве составной части последнего).

Принципы правотворчества:

а) законность; б) демократизм; в) науч­ность; г) профессионализм; д) гласность; е) плановость.

Законность правотворчества предполагает, что содержание, форма нор­мативно-правового акта, процедура его принятия (изменения, отмены) соответст­вуют требованиям законодательства. Так, например, согласно ст.8 Конституции Украины: «Законы и иные нормативно-правовые акты принанимаются на основе Конституции Украины и должны соответствовать ей».

Демократизм правотворчества характеризуется участием субъектов пра­ва (граждан, профсоюзов и др.) в правотворческом процессе (например, обсуждение проектов нормативных актов, выдвижение альтернативных про­ектов нормативных актов, референдумы — высшее проявление демократизма правотворчества); выражением в установленных нормах права (правилах по­ведения) воли большей части населения (с учётом прав интересов меньшин­ства); участием (непосредственным, косвенным) всех ветвей государственной власти в правотворческой деятельности (например, подготовка законопроек­тов правительством, предложений по совершенствованию законодательства судебными инстанциями, правоприменительными органами).

Научность правотворчества предполагает подготовку проекта нормативного акта на основе истинных знаний об объективных потребностях развития обще­ства, и государства, о реальной политической, социально-экономической и т.п. ситуации в стране, о возможностях, пределах, целесообразности и т.д. правового регулирования соответствующих общественных отношений.

Профессионализм правотворчества связан с участием в правотворческой деятельности на всех ее стадиях компетентных специалистов (юристов, эко­номистов, социологов, управленцев, политологов и т.п.), профессиональные знания которых способствуют повышению качественного уровня создавае­мых нормативных актов (например, проводится правовая экспертиза норма­тивного акта специалистами Минюста). Антипод правотворческому профес­сионализму - правотворческий дилетантизм.

Гласность правотворчества выражается в его информационной откры­тости для общества, освещении правотворческой деятельности средствами массовой информации (однако, в ряде случаев, в интересах общества и государства, национальной безопасности проводятся в соответствии с требованиями законода­тельства, например, закрытые заседания Верховной Рады Украины, принимаются постановления правительства с грифом «секретно»).

Плановость правотворчества связана с наличием государственного пла­на, например, законодательных работ. Правотворческое планирование указы­вает на официальные приоритеты в работе Законодателя, устраняет право­творческую поспешность, обуславливает продуманную, согласованную подго­товку законов и подзаконных актов качественно более высокого уровня. Плано­вость правотворчества не исключает оперативное принятие нормативных актов в связи с неожиданной актуализацией тех или иных проблемных вопросов жизне­деятельности страны.

ВИДЫ ПРАВОТВОРЧЕСТВА

1. По субъекту:

- народное (референдум);

- органов государства (например, Верховной Рады Украины);

- органов местного самоуправления;

- отдельных должностных лиц (например, Президента, министра);

- трудовых коллективов (при заключении «коллективных договоров»);

- общественных (корпоративных) организаций (в случаях, предусмотренных законодательством данного государства: например, когда они принимают нормы права в порядке санкционированного, делегированного, совместного пра­вотворчества);

2. По характеру:

- непосредственное (например, осуществляемое народом в процессе законодательного референдума, органом государства в порядке реализации непосредственно установленной для него законом правотворческой компетенции);

- делегированное (в порядке реализации делегированных правотворческих полномочий, например, органом исполнительной власти органу местного само­управления);

- санкционированное (санкционирование органами государства обычаев, норм, принятых корпоративными организациями);

- совместное (согласованное принятие несколькими субъектами правотворчества правового акта, например, нормативного акта принятого МВД совместно с Нацбанком и Минфином);

- договорное (заключение нормативного договора);

- систематизирующее (упорядочение массива действующих норм права, напр., при кодификации);

- текущее (повседневный процесс принятия, изменения, отмены норм права как разновидность постоянной государственной деятельности);

3. По уровню правотворческих полномочий (является формальной пред­посылкой иерархической структуры системы законодательства):

- законотворчество;

- подзаконное правотворчество («нормотворчество»).

4. По структуре государственной власти (в соответствии с принципом ее разделения):

- органа законодательной власти (парламента);

- органов исполнительной власти (например, правительства);

- судебное (в тех странах, где внутригосударственные суды являются субъектами правотворчества, например, в США).

2. ЗАКОНОДАТЕЛЬНЫЙ ПРОЦЕСС И ЕГО СТАДИИ

Законодательный процесс – главная составная часть правотворческого процесса, его сердцевина. Именно принятие законов, прежде всего, характеризует данный процесс в целом. Кроме законов продукцией правотворчества выступают подзаконные нормативные акты, правовые обычаи, нормативные договоры, юридические прецеденты.

Законотворчество – сложный, неоднородный процесс, который включает в себя определенные стадии.

В Украине к основным стадиям законотворчества относятся: законодательная инициатива; обсуждение законопроекта; принятие закона; обнаро­дование закона.

Законодательная инициатива является предусмотренным ст.93 Консти­туции Украины правом определенных субъектов (Президент Украины, на­родные депутаты Украины и т.д.) внести для рассмотрения в Верховную Раду Украины соответствующий законопроект (основная форма реализации зако­нодательной инициативы), что порождает обязанность парламента рассмот­реть этот законопроект в соответствии с предусмотренной процедурой.

Обсуждение законопроекта — в Верховной Раде Украины начинается после его включения в повестку дня (утверждаемую Верховной Радой). Предварительно законопроект рассматривается в соответствующих (профильных) постоянных комитетах Верховной Рады, которые принимают решение о его готовности для обсуждения в парламенте. Эти комитеты дорабатывают законопроект в случае его неодобрения Верховной Радой в первом чтении (осуществляют его подготовку ко второму чтению). Обсудив законопроект Верховная Рада принимает решение о его одобрении в первом чтении (иное решение - законопроект отклоняется и направляется на доработку).

Принятие закона - осуществляется путем голосования. Обыкновенный закон принимается большинством голосов от общего количества народных депутатов, тогда как изменение Конституции Украины требует не простого, а квалифицированного большинства голосов (не менее 2/3 от общего количест­ва народных депутатов Украины).

Принятый закон подписывает Председатель Верховной Рады Украины и безотлагательно направляет его Президенту Украины.

Подстадия стадии принятия закона- подписание закона Президентом Украины (ст. 94 Конституции Украины). Президент подписывает закон в те­чение 15 дней со дня его получения. В этот срок он может воспользоваться правом отлагательного вето, т.е. возвратить Верховной Раде закон с мотиви­рованными и сформулированными предложениями для его повторного рас­смотрения.

4. Обнародование закона - происходит, по общему правилу, путём его официального опубликования, т.е. опубликования в официальных печатных изданиях. Официальное опубликование закона - это оглашение (объявление) от имени Верховной Рады Украины его полного и точного текста для общего ведома и повсеместной реализации. Закон вступает в силу через 10 дней со дня его официального опубликования, если иное не предусмотрено самим законом, но не ранее дня его опубликования (ч.5 ст. 94 Конституции Украины). Закон как и иной нормативно-правовой акт, который определяет права и обязанности граждан, не доведённый до сведения населения в порядке, установленном законом, является недействующим (ч. 3 ст. 57 Конституции Украины).

ОСНОВНЫЕ СТАДИИ ПОДЗАКОННОГО НОРМОТВОРЧЕСТВА

Основные стадии:

- Подготовка проекта подзаконного нормативно-правового акта (НПА);

- Принятие подзаконного НПА;

• - Обнародование подзаконного НПА.

Основные моменты стадии подготовки проекта подзаконного НПА:

а) принятие решения о подготовке проекта;

б) подготовка проекта;

в) обсужде­ние проекта;

г) согласование проекта;

д) доработка проекта.

Основные моменты стадии принятия подзаконного НПА:

а) внесение проекта нормативно-правового акта в правотворческий орган для обсужде­ния;

б) обсуждение проекта нормативно-правового акта в правотворческом органе; в) принятие нормативного акта.

Основные моменты стадии обнародования подзаконного НПА:

а) официальное опубликование нормативно-правового акта;

б) вступление нормативно-правового акта в законную силу.

ОБНАРОДОВАНИЕ АКТОВ ПАРЛАМЕНТА, ГЛАВЫ ГОСУДАРСТВА, ПРАВИТЕЛЬСТВА

Необходимо различать неофициальное и официальное обнародование актов Верховной Рады Украины (парламента), Президента Украины (главы государства), Кабинета министров Украины (правительства). Неофициальное обнародование имеет исключительно информационное значение. Правовые акты, обнародованные в неофициальном порядке не могут быть использова­ны для их официального применения. Неофициальное обнародование допус­кается только после официального обнародования.

Официальное обнародование актов парламента, главы государства, пра­вительства осуществляется не позднее, чем в пятнадцатидневный срок после их принятия и подписания в установленном порядке, включения в Единый государственный реестр нормативных актов с присвоением соответствующе­го регистрационного кода.

Вышеуказанные акты подлежат обнародованию на государственном языке в соответствующих официальных печатных изданиях: «Офіційний вісник України», «Відомості Верховної Ради України», «Урядовий кур'єр» (газета), «Голос України» (газета). В отдельных случаях данные акты могут быть официально обнародованы через телевидение и радио.

В ряде случаев, в качестве способа официального обнародования выше­указанных актов применяется рассылка: по решению соответствующего ор­гана в отношении актов, которые не имеют общего значения, нормативного характера, актов с ограничительными грифами. Получатели рассылаемых актов - соответствующие государственные органы и органы местного само­управления, доводят их до сведения предприятий, учреждений, организаций и лиц, на которых распространяется их действие.

Согласно ч. 3 ст.57 Конституции Украины, законы и иные нормативно-правовые акты, которые определяют права и обязанности граждан, не дове­дённые до сведения населения в порядке, установленном законом, являются недействующими.

Порядок официального обнародования актов парламента, главы госу­дарства, правительства во многом определён указом Президента Украины от 10.06.1997г.

3. ЮРИДИЧЕСКАЯ ТЕХНИКА, ЕЕ ВИДЫ, ОСНОВНЫЕ ПРАВИЛА, СПОСОБЫ.

Юридическая техника - это совокупность правил, приёмов, способов создания и систематизации юридических документов.

Виды юридической техники:

а) законодательная техника; б) техника систематизации законодательст­ва; в) техника правоприменительных актов.

Законодательная (правотворческая, нормотворческая) техника - это совокупность правил, приёмов, способов создания (подготовки, составления, оформления) нормативных актов.

Правила законодательной техники:

а) относящиеся к форме (внешнему оформлению) нормативных актов (наличие обязательных официальных реквизитов: название, дата, орган при­нятия, подпись соответствующего должностного лица и т.д.);

б) относящиеся к содержанию нормативного акта (регулирование однородных общественных отношений, отсутствие пробелов, минимизация ис­ключений и отсылок и т.д.);

в) относящиеся к структуре нормативного акта (общие нормы помещаются в начале нормативного акта, однородные нормы излагаются компактно, например в главах, разделах нормативного акта, нумерация статей является сплошной, стабильной и т.д.);

г) относящиеся к изложению норм права (ясность, точность, краткость языка нормативных актов, стандартность формулировок и т.д.).

Способы (приёмы) изложения норм права:

- по степени абстрактности изложения: абстрактный и казуистический;

- по степени полноты изложения: прямой, ссылочный, бланкетный;

- по форме предложения: в виде нормативного предложения (есть нормативные термины - «обязан», «вправе» и т.п.) или повествовательного предложения (утвердительного, отрицательного).

Техника систематизации законодательства (нормативных актов) предполагает использование таких способов его систематизации как учёт, инкорпорация, консолидация, кодификация законодательства.

Техника правоприменительных (индивидуальных) актов связана с их надлежащим внешним оформлением (название, органы издания или выдачи, время и место выдачи, подпись, печать и т.д.), наличием необходимого содержания (решение, фиксация юридического факта, соответствие терминоло­гического стиля языку законодательства и т.д.).

4. СИСТЕМАТИЗАЦИЯ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА: ПОНЯТИЕ, ВИДЫ, ФУНКЦИИ

Систематизация законодательства - это деятельность по совершенствованию законодательства, приведению всех действующих нормативно-правовых актов данного государства в единую, целостную, внутренне и внешне согласованную, непротиворечивую систему.

Виды систематизации:

а) внутренняя систематизация; б) внешняя систематизация.

Цель внутренней систематизации - внутренняя обработка нормативных актов, способствующая достижению внутреннего единства норм права, уст­ранению коллизий, пробелов в праве.

Цель внешней систематизации - внешняя обработка нормативных актов, их классификация.

Функции систематизации:

- позволяет обозреть весь массив действующего законодательства;

- выявляет и устраняет несогласованности, противоречия, пробелы правового регулирования (дефекты законодательства);

- повышает эффективность законодательства;

- делает законодательство информационно более доступным (более
удобным для пользования, облегчает поиск необходимой нормы);

- способствует изучению, исследованию законодательства;

- способствует правовому воспитанию граждан (улучшает познава­тельный процесс формирования их правосознания).

ФОРМЫ СИСТЕМАТИЗАЦИИ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА

Формы («виды», «способы») систематизации законодательства:

а) учёт законодательства;

б) инкорпорация законодательства;

в) кон­солидация законодательства;

г) кодификация законодательства.

Учёт законодательства — это деятельность по сбору, хранению и под­держанию в контрольном состоянии нормативных актов, а также по соз­данию поисковой системы, которая обеспечивает розыск необходимой ин­формации среди массива актов, взятых на учёт.

Виды учёта: а) журнальный; б) картотечный; в) ведение контрольных текстов действующих нормативных актов; г) автоматизированный учёт зако­нодательства.

Автоматизированный учёт законодательства, основанный на примене­нии компьютерной техники, постепенно становится доминирующим. Компь­ютерный учёт законодательства во многом смягчает проблему его доступно­сти и обозримости.

Не нашли, что искали? Воспользуйтесь поиском: